Заказать консультацию



Спасибо, мы скоро с вами свяжемся.

По всем вопросам звоните или пишите:

+375 44 77-361-33, info@jurcatalog.by

Комментарий к Декрету № 1 Новый порядок государственной регистрации субъектов хозяйствования

Валентин Галич, Илья Латышев, партнеры ООО «Райдла Лейинш Норкус»

Ну что же, все страждущие дождались – с 01 февраля 2009 г. в Беларуси вводится заявительный принцип государственной регистрации субъектов хозяйствования. Потенциальные клиенты в предвкушении обвала цен на рынке юридических услуг по сопровождению гос. регистрации уже звонят и спрашивают, насколько снижаются цены.

Однако не все так просто.

Возможно, процедура гос. регистрации субъектов хозяйствования несколько упростилась. Но вместе с тем в разы возросла ответственность учредителей новых юридических лиц за ошибки, допущенные при прохождении этой процедуры.

Более того, возросли и риски учредителей потерять в будущем созданный сегодня по новой процедуре бизнес.

От ответственности и от потери бизнеса могут теперь защитить лишь грамотные и квалифицированные юристы. Поэтому стоимость услуг по сопровождению регистрации субъектов хозяйствования вряд ли будет понижаться.

После такого вступления перейдем непосредственно к анализу новой процедуры.

Итак, 16 января 2009 г. Президента Республики Беларусь принял Декрет № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». Этим Декретом были утверждены два положения: Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее – Положение о регистрации) и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.

Эти два положения с 01 февраля 2009 г. заменяют ранее действовавшее Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. N 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования».

Декрет № 1 вводит заявительный принцип государственной регистрации, который подразумевает, что любые регистрационные действия будут совершаться на основании уведомления соответствующего государственного органа без какой-либо проверки правомерности оснований соответствующего действия. По формальным признакам будут проверены лишь правильность заполнения заявления, факт обращения в надлежащий регистрирующий орган и само наличие требуемых документов.

Непосредственно в тексте Декрета № 1 предусмотрен также новый упрощенный порядок открытия текущих (расчетных) счетов субъектов хозяйствования.

Так, для открытия счета после вступления в силу Декрета № 1 в банк представляются следующие документы:
• заявление на открытие текущего (расчетного) счета;
• копия (без нотариального засвидетельствования) устава (учредительного договора – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, – для юридического лица;
• копия (без нотариального засвидетельствования) свидетельства о государственной регистрации – для индивидуального предпринимателя;
• карточка с образцами подписей должностных лиц юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющих право подписи документов для проведения расчетов, и оттиска печати.

Причем, свидетельствование подлинности подписей лиц, имеющих право подписи документов для проведения расчетов, и оттисков печати субъектов хозяйствования на карточках с их образцами для открытия счетов в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях осуществляется уполномоченными сотрудниками банков, небанковских кредитно-финансовых организаций.

Особо отмечено, что другие документы для открытия текущих (расчетных) счетов юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в банк, небанковскую кредитно-финансовую организацию не представляются.

Стоит обратить внимание на тот факт, что такой упрощенный порядок открытия счетов позволяет субъектам хозяйствования беспрепятственно открыть сразу несколько текущих (расчетных) счетов в разных банках, что на сегодняшний день сделать не всегда возможно (для этого необходимо, как минимум, чтобы субъект хозяйствования был зарегистрирован не менее трех лет назад и имел прибыль от своей хозяйственной деятельности). Поэтому в ближайшее время логично ожидать либо изменения критериев для открытия второго и последующих счетов, либо введения в действие механизма, который позволит контролировать этот процесс и не допускать открытия второго и последующих счетов без наличия на то установленных законодательством оснований.

Кроме того, можно предположить, что при свидетельствовании верности подписи станет вопрос о подтверждении полномочий руководителя предприятия, который обращается в банк. В новом Положении о регистрации отсутствует нормы о получении удостоверения руководителя, а также об обязанности сообщать соответствующие сведения о руководителе в те или иные государственные органы.

В то же время, Декрет не отменяет возможностью воспользоваться процедурой получения удостоверения руководителя в порядке, определенном Советом Министров. А обязанность сообщить с налоговые органы сведения о руководителе созданного юридического лица с приложением копий документов, подтверждающих его полномочия, содержится в Инструкции о порядке учета плательщиков налогов, сборов (пошлин) (иных обязанных лиц) в налоговых органах Республики Беларусь, утвержденной Постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.12.2003 N 127.

Согласно ч. 3 п. 23 указанной Инструкции документами, подтверждающими полномочия руководителя юридического лица, лица, исполняющего его обязанности, являются удостоверение руководителя коммерческой (некоммерческой) организации либо в течение 20 дней со дня назначения руководителя (в течение месяца со дня назначения исполняющего обязанности руководителя) приказ о назначении на должность руководителя, или выписка из решения общего собрания, правления или иного органа управления юридического лица, или трудовой договор (контракт), или гражданско-правовой договор).

Эта норма пока не отменена, поэтому ею необходимо руководствоваться.

Однако отметим, что на сегодняшний день только удостоверение руководителя может служить более или менее адекватной альтернативой запросу в Управление ЕГР Минюста о подтверждении полномочий конкретного физического лица, называющего себя руководителем соответствующего юридического лица. Остальные документы (например, выписка из протокола, содержащего решения о назначении руководителя), которые предоставляются контрагентом, легко изменяются, подделываются, могут быть неактуальными на дату совершения сделки.

Стоит обратить внимание, что на сегодняшний день отсутствует реальная возможность быстрой проверки полномочий руководителя юридического лица. Такая возможность необходима, например, при доставке товара и принятии его руководителем. Получается, чтобы быть уверенным в том, что товар передается уполномоченному лицу, необходимо иметь актуальную выписку из ЕГР. Однако такая выписка делается в течение нескольких дней и за определенную плату.

Поэтому отметим, что либерализация должна не только упрощать те или иные процедуры, но также должна создавать механизмы защиты добросовестных участников гражданского оборота. К таким механизмам могла бы быть отнесена возможность доступа к данным ЕГР через глобальную сеть Интернет, а также включение образца подписи соответствующего лица в данные ЕГР.

Новое Положение о регистрации, утвержденное Декретом № 1, распространяет свое действие и на коммерческие организации с иностранными инвестициями, что исключает имевшую ранее парадоксальную ситуацию, когда существовали две процедуры регистрации: одна для т.н. обычных белорусских предприятий, а другая – для коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Положение о регистрации отменяет ранее имевшееся требование о соблюдении минимальных размеров уставных фондов для коммерческих организациях. Исключение составляют акционерные общества, а также юридические лица с иностранными инвестициями. Так, минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:
• 100 базовым величинам, – для закрытых акционерных обществ;
• 400 базовым величинам, – для открытых акционерных обществ.

Такие минимальные размеры уставных фондов, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган.

Требования к определению размера и срокам формирования уставного фонда коммерческих организаций с иностранными инвестициями остались прежними и устанавливаются Инвестиционным кодексом Республики Беларусь.

Таким образом, теперь регистрировать ОДО с целью сокращения расходов на формирование уставного фонда стало нецелесообразно. После 01 февраля 2009 г. ОДО как организационно-правовая форма может свидетельствовать о гораздо больших гарантиях прав кредиторов — особенно, если размер дополнительной ответственности не ограничивается минимальными 50 базовыми величинами (п. 20 Положения о регистрации). Но рискнем предположить, что никто из учредителей ОДО не станет «вешать» на себя дополнительную ответственность выше минимально предусмотренной законодательством. Более того, в силу того, что теперь возможно сформировать уставный фонд ООО в любом, самом минимальном размере, ОДО как организационно-правовая форма перестанет широко использоваться.

Нельзя согласиться с уже прозвучавшими мнениями о возможности вообще не формировать уставный фонд. В отношении юридических лиц действует императивное правило п. 1 ст. 47-1 ГК о том, что при создании коммерческой организации формируется уставный фонд этой организации в порядке, установленном законодательством. Таким образом, процедуры открытия временного счета и внесения соответствующих денежных средств или оценки имущества, вносимого вклада в уставный фонд, до регистрации юридического лица, как и ранее, не избежать. Тем более, что необходимость этих действий предусмотрена и в п. 12 Положения о регистрации.

Применительно к исключению из Положения о регистрации, утвержденного Декретом Президента № 1, норм о минимальных размерах уставных фондов хотелось бы заметить, что вряд ли является целесообразным формирование уставного фонда вновь создаваемого юридического лица в совсем уж небольшом размере – 1000 или даже 100 000 белорусских рублей.

Во-первых, уставный фонд сразу после регистрации юридического лица можно использовать для финансирования его деятельности: уплаты арендной платы, заработной платы работникам, налогов, закупки товаров и т.д. Во-вторых, применительно к хозяйственным обществам действует понятие «крупных сделок», которые могут совершаться, в основном, только по решению общего собрания участников хозяйственного общества. При небольшом уставном фонде и отсутствии иных активов у общества на первых порах его работы любая сделка для общества будет иметь характер крупной и для ее совершения необходимо будет созывать общее собрание участников, принимать соответствующее решение, издавать протокол и т.д.

Кроме формирования уставного фонда, до подачи документов в регистрирующий орган собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны:
• согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой организации;
• определить предполагаемое место размещения коммерческой, некоммерческой организации;
• принять решение о создании коммерческой, некоммерческой организации и подготовить ее устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Обращает на себя внимание формулировка — «предполагаемое» место размещения. Если же эта фраза будет дословно воспроизведена и в заявлении о государственной регистрации, то получается, что заявить недостоверные сведения о месте размещения юридического лица при регистрации невозможно. Ведь учредители могут предполагать все что угодно.

Более того, теоретически учредителям теперь можно будет не утруждать себя до подачи документов на гос. регистрацию поисками «юридического адреса» и получением гарантийного письма на него. При регистрации в качестве «предполагаемого» места размещения можно указать любой адрес, зарегистрироваться по нему, потом найти подходящий офис, заключить договор аренды на него и уведомить регистрирующий орган о смене местонахождения.

Положение о регистрации, утвержденное Декретом 1, значительно сокращает перечень документов, представляемых для регистрации. Теперь в регистрирующий орган представляются:
• заявление о государственной регистрации;
• устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf);
• легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) – для учредителей, являющихся иностранными организациями;
• копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) – для учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;
• оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Для государственной регистрации садоводческого товарищества наряду с указанными документами, представляется копия документа местного исполнительного и распорядительного органа о подтверждении возможности размещения садоводческого товарищества и предполагаемом месте такого размещения.

Истребование иных документов для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается.

Нельзя не отметить тот факт, что императивной нормой установлено, что устав на регистрацию подается без нотариального засвидетельствования. Соответственно, даже по желанию учредителей, подписи на уставе в нотариальном порядке удостоверены быть не могут.

Положение о регистрации фактически упраздняет учредительный договор для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Это объясняется тем, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава хозяйственного общества преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества имеют положения устава хозяйственного общества (ч. 6 статьи 14 Закона о хозяйственных обществах).

Следовательно, для ООО и ОДО исчезает необходимость получать согласие всех участников общества на изменение учредительных документов, что на практике имело место ранее в большинстве случаев. Это было связано с тем, что учредительный договор практически полностью дублировал устав и внесение изменений в устав подразумевало также и изменение учредительного договора. Соответственно, для регистрации должен был представляться устав одновременно с учредительным договором. А для изменения последнего, необходимо было единогласие всех участников общества (ч. 4 ст. 109 Закона о хозяйственных обществах).

В связи с этим интересен также и другой вывод. Если учредительный договор должен подписываться его сторонами, то процедура подписания устава законодательством не определена. На практике его могут подписывать как все участники одновременно, так и председатель общего собрания участников или вообще руководитель общества. Следовательно, расширяется поле для различных злоупотреблений: устав может быть подписан без наличия воли одного, двух или даже всех участников.

Не совсем понятно, почему законодатель ввел возможность предоставления копии платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины. Такой подход может дать основание для злоупотреблений. Если уплатить пошлину в день подачи документов на государственную регистрацию, то после подачи документов (и получения их со штампом о проведенной регистрации) в тот же день по оригиналу платежного документа в банке, где была уплачена пошлина, можно получить эту сумму назад.

Также стоит обратить внимание на отсутствие в перечне документов, представляемых в регистрирующий орган, такого документа как справка о согласовании наименования регистрируемого юридического лица. Этот документ отсутствовал и в ранее действовавшем Положении о государственной регистрации, однако на практике сотрудники регистрирующих органов такую справку требовали. С учетом того, что теперь установлен прямой запрет на истребование иных документов для государственной регистрации, кроме перечисленных в приведенном списке, не совсем понятно, как на практике будет разрешаться такая коллизия.

Изменился в сторону сокращения также и перечень документов, представляемых для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы коммерческих и некоммерческих организаций (учредительные договоры – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров). В регистрирующий орган представляются (п. 15 Положения о регистрации, утвержденного Декретом № 1):
• заявление о государственной регистрации;
• изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу (учредительному договору – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), без нотариального засвидетельствования, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По желанию коммерческой, некоммерческой организации устав (учредительный договор) может быть представлен в новой редакции;
• оригинал свидетельства о государственной регистрации в случае изменения наименования организации или ее реорганизации;
• оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

В данном пункте Положения отсутствует оговорка о том, что данный перечень является исчерпывающим. Так, в соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 55 ГК непредставление с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Законодатель, на наш взгляд, делает ошибку, когда требует для внесения изменений или дополнений представления оригинала свидетельства о государственной регистрации в случае реорганизации юридического лица. В результате реорганизации юридические лица либо возникают, либо прекращаются. Говорить же о внесении изменений в учредительные документы при реорганизации некорректно.

П. 21 Положения о регистрации устанавливает, что коммерческие и некоммерческие организации обязаны в двухмесячный срок (ранее срок был установлен в 1 месяц) внести в свои уставы (учредительные договоры – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров) изменения и (или) дополнения и представить их для государственной регистрации в случае смены собственника имущества или изменения состава учредителей (участников) организации, за исключением акционерных обществ, товариществ собственников, потребительских кооперативов, садоводческих товариществ, ассоциаций (союзов), государственных объединений, торгово-промышленных палат.

В отличие от прежнего Положения, сейчас не предусмотрена обязанность вносить изменения, если изменились иные фактические обстоятельства, которые указываются в учредительных документах. В то же время, в соответствии с п. 3 ст. 48 ГК, изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законодательными актами, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. То есть для проведения тех или иных изменений регистрация все же необходима. Более того, можно взять на себя смелость утверждать, что и обязанность общества по внесению изменений существует. Только такая обязанность будет носить не административный характер (то есть не обязательство общества перед государством), а гражданско-правовой (то есть обязательство общества по регистрации внесенных изменений перед лицами, которые приняли решение о таком изменении).

Соответственно, участник в случае невнесения изменений в устав, о которых принято решение, и (или) неподачи документов для регистрации в разумный срок может подать иск к обществу о понуждении к внесению соответствующих изменений в учредительные документы. Таким образом, законодатель исходил из правильной посылки о том, что сами участники (собственники имущества) заинтересованы в соблюдении своих прав и соблюдения принципа публичной достоверности учредительных документов, а, следовательно, вмешательство государства в такие процессы необязательно.

В случае же изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган соответствующее уведомление. В новых условиях регистрации уведомление принципиально будет отличаться от внесения изменения лишь отсутствием необходимости уплачивать госпошлину и подтверждать полномочия при подписании соответствующего документа.

Положение о регистрации, утвержденное Декретом № 1, опускает вопрос о том, кто несет риск неполучения уведомления о смене местонахождения. Кроме того, не совсем понятно, какие сведения должны содержаться в уставе о местонахождении соответствующего юридического лица. Предпринимавшиеся ранее попытки обосновать отсутствие необходимости наличия данного реквизита в уставе или обосновать возможность указания лишь административно-территориальной единицы не соответствуют закону (п. 2 ст. 48, п. 2 ст. 50 ГК). Отсутствие достоверных сведений о местонахождении юридического лица вкупе с невозможностью оперативной проверки представляемых данных с помощью ЕГР не учитывает потребности гражданского оборота, и будет, на наш взгляд, вызывать на практике вопросы и проблемы.

Здесь также следует упомянуть еще один принципиальный момент, введенный Положением о регистрации. Касается он видов деятельности, осуществляемых субъектом хозяйствования.

Теперь, в соответствии с п. 19 Положения о регистрации, виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом, могут указываться в его уставе (учредительном договоре) только по желанию собственника имущества, учредителей (участников) юридического лица. При изменении таких видов деятельности юридические лица вправе (по своему усмотрению) обратиться за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор) юридического лица. Регистрирующим и иным государственным органам (организациям) запрещается требовать указания в уставе юридического лица (учредительном договоре), свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя осуществляемых ими видов деятельности.

Поскольку не указано иное, все сказанное об указании в уставе (учредительном договоре) юридического лица видов деятельности относится и к лицензируемым видам деятельности.

Если резюмировать, то смысл п. 19 Положения о регистрации, утвержденного Декретом № 1, сводится к тому, что отныне юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе осуществлять любые виды деятельности, без необходимости указывать в уставе (учредительном договоре) юридического лица либо в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя конкретный перечень таких видов деятельности. Это значительный шаг навстречу бизнесу, так как он позволяет избавить субъектов хозяйствования от ответственности за очень распространенное ранее нарушение – осуществление вида деятельности, не предусмотренного в учредительных документах юридического лица (свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя).

Особое внимание стоит обратить на заполнение заявление о регистрации, которому посвящен п. 18 Положения о регистрации, утвержденного Декретом 1. Так, в заявлении подтверждается, что:
• учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия не имеет не исполненных (не исполненного) в срок гражданско-правовых обязательств (обязательства), в том числе не возвращенной в срок суммы по кредитному договору (процентов, начисленных на нее), или имеется согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;
• гражданин – собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;
• не имеется неисполненного судебного решения об обращении взыскания на имущество в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;
• на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации (за исключением реорганизации такой организации) или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, находящегося в состоянии экономической несостоятельности (банкротства);
• для собственника имущества (учредителя, участника) коммерческой организации либо гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, законодательством не установлены иные запреты и ограничения на обращение за государственной регистрацией;
• сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении о государственной регистрации, достоверны;
• представленные устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) либо изменения и (или) дополнения, вносимые в устав юридического лица (учредительный договор), соответствуют определенным законодательством требованиям для юридического лица данной организационно-правовой формы;
• порядок создания юридического лица либо внесения изменений и (или) дополнений в устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) юридического лица соблюден.

Если ранее существовали, т.н. основания для отказа в регистрации, то на сегодняшний день, как будет рассмотрено чуть ниже, таких оснований нет. В то же время законодательство содержит ограничения для некоторых граждан учреждать юридические лица. В Положении о регистрации использован абсолютно новый прием юридической техники в отношении ограничений, которые не присутствуют в законодательстве. Например, в законодательстве, в том числе и Положении, нет запрета быть учредителем юридического лица, в случае, если на момент государственной регистрации такой является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, находящегося в состоянии экономической несостоятельности (банкротства). Однако, в такой ситуации невозможно правильно заполнить заявление о государственной регистрации: либо необходимо указать достоверные сведения, либо не подтвердить отсутствие данного факта. Представляется, что правильнее было бы определить отдельно перечень ограничений для физических лиц, которые обращаются за государственной регистрацией.

Принципиальным моментом является то, что были сняты несколько наиболее существенных ограничений для учредителей: теперь можно создавать юридическое лицо, даже если учредитель имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность или является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен. Кроме того, отпало такое основание для отказа в регистрации как совпадение местонахождения двух юридических лиц.

Большое значение имеют положения о лицах, полномочных подписывать заявление о государственной регистрации. В соответствии с ч. 3 п. 18 Положения о регистрации, заявление о государственной регистрации подписывается:
• при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем учреждения, – собственником имущества или учредителями (участниками) юридического лица. Если количество учредителей (участников) коммерческой, некоммерческой организации более трех, они вправе уполномочить одного из них на подписание заявления, о чем должно быть указано в документе, подтверждающем намерения о создании коммерческой, некоммерческой организации. Если собственником имущества или учредителем (участником) является юридическое лицо, заявление о государственной регистрации подписывает руководитель этого юридического лица или иное лицо, уполномоченное в соответствии с уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) или доверенностью действовать от имени этого юридического лица;
• при государственной регистрации индивидуального предпринимателя – гражданином, регистрирующимся в качестве индивидуального предпринимателя;
• при государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), – руководителем юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором) или доверенностью действовать от имени этого юридического лица;
• при государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, – индивидуальным предпринимателем.

Подписи на заявлении удостоверяются либо нотариально, либо работниками регистрирующего органа, в случае явки личной явки соответствующих физических лиц. В новом Положении о регистрации, утвержденном Декретом № 1, отсутствует жесткие требования, которые обуславливают необходимость личной явки всех учредителей или их представителей при создании юридического лица или изменения состава учредителей.

Напротив, буквальное толкование Положения о регистрации позволяет утверждать, что юридическое значение придается именно подписанию заявления о регистрации, а явиться в регистрирующий орган и совершить действия по подаче может любое уполномоченное лицо. Причем полномочия такому лицу необходимы не для совершения действий по представлению документов (которые являются фактическими), а для возможности получения зарегистрированных учредительных документов (что является юридически значимыми действиями).

Думается, что толкование ч. 3 п. 18 Положения о регистрации позволяет расширить круг «подписантов» заявления о регистрации за счет представителей физических лиц, являющихся собственниками имущества или учредителей (участников) юридического лица. Это необходимо, в первую очередь, при создании юридических лиц с участием физических лиц – нерезидентов Республики Беларусь.

Отметим, что не совсем понятно, каким образом будут проверяться полномочия учредителя, уполномоченного иными учредителями (когда общее число учредителей более трех) на подписание заявления, в случае его личной явки в регистрирующий орган. На его полномочия на подписание заявления должно быть указано в документе, подтверждающем намерения о создании коммерческой, некоммерческой организации. Но такой документ не входит в перечень документов, которые должны представляться в регистрирующий орган.

Хотелось бы также высказать несколько предостережений учредителям (участникам) юридических лиц.

Новое Положение о регистрации, утвержденное Декретом Президента № 1, создает недобросовестному руководителю юридического лица абсолютно любые возможности по изменению устава. Например, в регистрирующий орган представляется устав, в котором присутствует абсолютно новый состав участников общества с ограниченной ответственностью, заявление о регистрации при этом подписывается руководителем. Регистрирующий орган в тот же день проставляет штамп о государственной регистрации – ведь по новому Положению какие-либо дополнительные документы, подтверждающие переход доли не представляются. В последующем доли продаются так называемым добросовестным приобретателям, которые заключают договор, получают подтверждение прав продавцом путем запроса выписки из ЕГР. Добросовестные приобретатели затем продадут доли еще кому-либо. Так, за несколько рабочих дней можно потерять весь бизнес.

Подобная практика существует у наших соседей – в Российской Федерации. Однако, отечественное Положение о регистрации имеет одну интересную особенность – заявление заведомо недостоверных сведений при регистрации влечет взыскание доходов от деятельности юридического лица в бюджет в судебном порядке (ч. 2 п. 25 Положения о регистрации). Соответственно, борьба в хозяйственном суде за свои права может превратиться в борьбу за права государства на доход от вашего бизнеса.

Значительно сократился срок регистрации юридического лица и полномочия регистрирующего органа. Так, исходя из смысла ч. 1 п. 22 Положения о регистрации регистрирующие органы проверяют состав документов и изучают содержание лишь заявления о государственной регистрации, а при необходимости разъясняют лицам, представляющим такие документы, правила их представления и оформления, предусмотренные законодательством.

Здесь можно сделать несколько принципиальных выводов:
1) исчезнет длительное время формировавшаяся регистрирующими органами единообразная практика требований к оформлению документов (в том числе протоколов общих собраний участников, сделок с долями и т.д.);
2) учредители не смогут получить в регистрирующих органах консультацию, как правильно что-либо сделать – и не только потому, что работники регистрирующих органов имеют полномочия разъяснить лишь порядок заполнения заявления, но и ввиду того, что их деятельность сведется от юридической, включающей анализ документов и проверку на соблюдение требований законодательства и наличие оснований для отказа в регистрации, к чисто технической;
3) возрастает цена ошибки учредителей (участников) юридических лиц – и, как неизбежное следствие, необходимость обращения к компетентным юристам.

Коль скоро введен заявительный принцип государственной регистрации, то отказ в регистрации субъекта хозяйствования невозможен. Положение о регистрации, утвержденное Декретом 1, использует термин «неосуществление регистрации», которое допускается лишь при несоблюдении формальностей при обращении за государственной регистрацией:
• непредставления в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов, определенных Положением;
• оформления заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства;
• представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

При неосуществлении государственной регистрации субъекта хозяйствования, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц (учредительные договоры – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, уполномоченный сотрудник регистрирующего органа в день подачи документов ставит на заявлении о государственной регистрации соответствующий штамп и указывает основания, по которым не осуществлена государственная регистрация (ч. 2 п. 23 Положения о регистрации). Что происходит в таком случае с уплаченной за регистрацию государственной пошлиной, пока неизвестно.

Одним из наиболее значительных нововведений является то, что государственная регистрация субъекта хозяйствования должна проводиться в день представления документов в регистрирующий орган. В этот же день сотрудник регистрирующего органа представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Заявителю же проставляется штамп регистрации на уставе (учредительном договоре – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) или соответствующих дополнениях в данные документы.

Отметим однако, что штамп на уставе (либо на соответствующих изменениях и дополнениях) проставляется сотрудником регистрирующего органа «в день подачи документов». Но в Положении о регистрации не говориться о том, что штамп проставляется в «момент подачи документов», то есть непосредственно в присутствии лица (лиц), подающего документы. Поэтому еще не факт, что устав с проставленным штампом можно будет забрать сразу же после его подачи.

Крайне прогрессивным следует назвать п. 11 Положения о регистрации, в соответствии с которым регистрирующие органы обязаны обеспечивать ежедневный в течение всего рабочего времени регистрирующего органа прием документов для государственной регистрации, за исключением выходных, государственных праздников и праздничных дней, являющихся нерабочими днями. Иными словами, обратившись в 17.45 в регистрирующий орган, до 18.00 теоретически можно уже иметь зарегистрированное юридическое лицо (если штамп о государственной регистрации на устав будет ставиться сразу же). Почти как в рекламных слоганах! Такой подход позволит уменьшить очереди в регистрирующих органах и временные затраты учредителей.

Свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца выдается не позднее рабочего дня, следующего за днем подачи документов для государственной регистрации.

По желанию юридического лица, индивидуального предпринимателя свидетельство о государственной регистрации может быть выдано позднее одновременно с документами о постановке на учет в различных органах.

В соответствии с ч. 6 п. 22 Положения о регистрации, наличие у юридического лица устава (учредительного договора – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) со штампом, свидетельствующим о проведении государственной регистрации, у индивидуального предпринимателя – свидетельства о государственной регистрации является основанием для обращения за изготовлением печатей (штампов) в организации, осуществляющие в установленном порядке данный вид деятельности, а также за совершением иных юридически значимых действий. Получения специальных разрешений на изготовление печатей (штампов) не требуется.

Опять же в данном случае недобросовестный субъект может обратиться в несколько различных граверных мастерских и изготовить несколько различных печатей для своих целей. Конечно, все юристы знают, что юридическое значение имеет лишь подписание того или иного документа. Однако, законодатель не должен игнорировать гипертрофированное доверие неюристов к документу с печатью.

Срок для выдачи документов о постановке на учет в ФСЗН, ИМНС и Белгосстрахе сократился с десяти рабочих дней до пяти (п. 24 Положения о регистрации).

Касательно, ответственности в области государственной регистрации субъектов хозяйствования, стоит обратить внимание на следующее.

В ранее действовавшем Положении уже существовала норма о том, что деятельность субъектов хозяйствования является незаконной и запрещается, если государственная регистрация осуществлена на основании недостоверных данных, представленных собственниками имущества (учредителями, участниками) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем в регистрирующие органы. Причем, доходы, полученные от такой деятельности, подлежали взысканию в местные бюджеты в судебном порядке. Поэтому ч. 2 п. 25 Положения о регистрации не является принципиально новой за исключением необходимости установления факта того, что предоставлялись заведомо ложные сведения. Под предоставлением заведомо ложных сведений понимается сообщение несоответствующих действительности сведений (информации), представление подложных документов о фактах, имеющих существенное значение для принятия решения о государственной регистрации.

Особо отмечено, что к заведомо ложным сведениям не относятся описки в словах, пропуск слов, букв, цифр, ошибки в арифметических расчетах и подобные ошибки. Со своей стороны хотелось бы обозначить следующее. С учетом того, что заявление о государственной регистрации и учредительные документы подписываются соответствующими лицами, то факт того, что лица представили документы с наличием воли на указание недостоверных сведений, предполагается.

Ч. 1 п. 25 Положения о регистрации четко очертила круг лиц, которые несут ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявление о государственной регистрации: собственники имущества (учредители, участники) коммерческой, некоммерческой организации, руководитель (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами действовать от имени организации), индивидуальный предприниматель. Соответственно, в случае взыскания доходов в местный бюджет за все время деятельности юридического лица появляется простой механизм привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 1.35. Указа Президента Республики Беларусь от 12.11.2003 г. № 508 «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» (далее – Указ № 508).

В соответствии с п. 1.35. Указа № 508, если экономическая несостоятельность (банкротство) должника — юридического лица вызвана собственником его имущества, или другими лицами, в том числе руководителем должника, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества должника возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам последнего.

По поводу ответственности в области государственной регистрации субъектов хозяйствования можно акцентировать внимание еще на нескольких фактах.

Во-первых, в Положении о регистрации вновь появляется термин «аннулирование государственной регистрации» применительно к индивидуальным предпринимателям, впервые введенный законодателем в Указе Президент Республики Беларусь от 24 декабря 2008 г. № 703 «О внесении дополнений и изменений в некоторые указы Президента Республики Беларусь».

Также здесь закрепляется порядок аннулирования:
- при обнаружении оснований для аннулирования гос. регистрации индивидуального предпринимателя контролирующие органы вносят представления в регистрирующий орган для принятия решения об аннулировании государственной регистрации,
- в течение пяти рабочих дней регистрирующий орган принимает такое решение и обращается в хозяйственный суд с иском о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя.

Во-вторых, учредители юридических лиц, а также индивидуальные предприниматели, государственная регистрация которых признана недействительной, вправе обратиться за государственной регистрацией юридического лица, а также в качестве индивидуального предпринимателя только по истечении года со дня вынесения хозяйственным судом решения о признании государственной регистрации недействительной.

Что касается граждан, государственная регистрация которых в качестве индивидуальных предпринимателей аннулирована, то их пожизненная ответственность, предусмотренная в Указе № 703, продублирована и в Положении о регистрации – они не вправе обращаться в регистрирующие органы за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя независимо от срока, истекшего со дня принятия решения об аннулировании государственной регистрации.

В заключение отметим, что Декрет № 1 не содержит указаний на то, по какой процедуре должна проходить государственная регистрация субъектов хозяйствования, которые подали документы в регистрирующие органы до 01 февраля 2009 г., но не были зарегистрированы до этой даты.

Прошлый раз, когда изменялся порядок государственной регистрации (декабрь 2007 г.), в последние 10 дней перед введением нового порядка и первые несколько дней после его введения регистрирующие органы просто не принимали документы на государственную регистрацию. Во избежание возможных накладок, которые в таких случаях не редкость.

Возможно, и сейчас прием документов на государственную регистрацию субъектов хозяйствования также приостановят. До 01 февраля осталось неполных 2 недели, поэтому о таком приостановлении (если оно будет иметь место) мы узнаем уже в ближайшие дни.

Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом № 1, мы рассмотрим в отдельном материале — «Новый порядок ликвидации субъектов хозяйствования«.

8538