Заказать консультацию



Спасибо, мы скоро с вами свяжемся.

По всем вопросам звоните или пишите:

+375 44 77-361-33, info@jurcatalog.by

Выбираем организационно-правовую форму юридического лица

Когда решение о создании своего бизнеса уже принято, учредитель сталкивается с проблемой выбора организационно-правовой формы будущего юридического лица. Как правило, аббревиатуры УП, ООО, ОДО, ЗАО, ОАО мало что говорят учредителю, в то время как правильно выбранная форма поможет оптимизировать бизнес и позволит избежать некоторых проблем в будущем.

Согласно законодательству Республики Беларусь коммерческие организации могут создаваться в форме полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, закрытых и открытых акционерных обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий и крестьянских (фермерских) хозяйств. Ниже рассмотрены те принципиальные особенности создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, закрытых и открытых акционерных обществ, а также унитарных предприятий, которые важны при выборе одной из этих организационно-правовых форм будущего юридического лица.

Не будут рассмотрены в настоящей статье, поскольку не получили широкого распространения в Беларуси такие организационно-правовые формы, как: 1) полные и коммандитные товарищества, поскольку предполагают «двойную» регистрацию – учредителями  полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, они солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, что означает право кредиторов при недостаточности имущества товарищества обратиться за взысканием долга в полном объеме к любому из участников, также имеются нюансы при выходе из состава участников товарищества и иные; 2) производственные кооперативы, поскольку предполагают не только денежные/имущественные вклады учредителей в развитие бизнеса, но и личное трудовое участие в его деятельности, распределение прибыли также ставится в зависимость от трудового участия участника в деятельности кооператива; 3) крестьянские (фермерские) хозяйства, поскольку предполагают определенную цель создания организации — производство сельскохозяйственной продукции, а также ее переработку, хранение, транспортировку и реализацию, также предполагают личное трудовое участие и могут быть созданы одним учредителем либо членами одной семьи. Вышеуказанные формы организации бизнеса не получили широкого распространения в силу специфики их создания и деятельности. Проще найти партнера, готового вкладывать свои средства в развитие общего бизнеса и рисковать лишь в пределах вложенной суммы, чем партнера, готового принимать личное трудовое участие в деятельности фирмы и нести ответственность по долгам фирмы всем своим имуществом. За рамками статьи также осталась специфика создания организаций с иностранными инвестициями. Однако, можно отметить, что такие организации подчиняются, за некоторыми изъятиями, общим нормам законодательства, регулирующим соответствующие организационно-правовые формы.

Итак, остановимся на специфике каждой организационно-правовой формы.

УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ

Как любая форма организации своего бизнеса, унитарное предприятие (рассматривается унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения) имеет как преимущества, так и недостатки. Остановимся на каждом из них:

1.Унитарное предприятие может быть организовано лишь одним лицом (физическим либо юридическим).

2. Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия со вступлением в силу 01.02.2009 г. Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. №1 (далее – Положение), законодательством не установлен – учредитель сам определяет сумму своего вклада.

Вкладом в уставный фонд унитарного предприятия могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Уставный фонд унитарного предприятия должен быть сформирован на 100% на момент представления документов для государственной регистрации.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит учредителю на праве собственности, а унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, что предполагает помимо прочего получение согласия собственника на продажу принадлежащего Предприятию недвижимого имущества, передачу его в аренду, в залог, внесения в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных обществ и товариществ, а также на распоряжение этим имуществом иным способом.

3.Учредительным документом унитарного предприятия является устав, утверждаемый учредителем предприятия (п. 2 ст. 114 ГК).

4.К числу преимуществ унитарного предприятия можно отнести то, что его местонахождением может являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица – 1) собственника имущества унитарного предприятия, если жилое помещение принадлежит ему на праве собственности (находится в долевой или совместной собственности) – с согласия иного собственника (всех собственников), а также всех совершеннолетних членов его семьи (и членов семьи всех собственников), проживающих в этом помещении либо 2) если учредитель постоянно проживает в жилом помещении (за исключением жилого помещения государственного жилищного фонда), о чем свидетельствуют соответствующий штамп (штамп о регистрации по месту жительства) в паспорте либо сведения в карточке регистрации (домовой книге), – с согласия собственника (всех собственников) жилого помещения частного жилищного фонда, а также проживающих в данном помещении всех совершеннолетних членов семьи собственника (всех собственников). Однако осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в таком жилом помещении не допускается без перевода этого помещения в нежилое в порядке, определенном законодательством.

5.Учредитель унитарного предприятия имеет  право занимать должность директора своего предприятия, даже если имеет основное место работы, т.е. работать по совместительству, что не допускается в отношении юридических лиц иных организационно-правовых форм в силу статьи 255 Трудового кодекса Республики Беларусь, устанавливающей запрет руководителю организации на выполнение оплачиваемой работы на условиях, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также медицинской практики.

Возможность выполнять работу на условиях штатного совместительства вытекает из ч. 2 ст. 252 ТК, которая, путем юридического приема «исключения из исключения», выводит за рамки главы ТК, посвященной  регулированию труда руководителя организации, случаи, когда такой руководитель является единственным собственником имущества организации или индивидуальным предпринимателем.

Директору унитарного предприятия предоставлено право самому вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность, если это предусмотрено уставом предприятия (ч. 4 ст. 7 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности»). Стоит обратить внимание на то, что в таком случае в штате отсутствует должность главного бухгалтера (бухгалтера). Руководитель лишь ведет бухгалтерский учет и составляет бухгалтерскую отчетность, а, следовательно, к нему неприменимы квалификационные требования, распространяющиеся на главного бухгалтера, предусмотренные ч. 3 ст. 7 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности»: необязательно наличие высшего специального образования или наличие специального образования и стажа работы по специальности бухгалтера не менее пяти лет.

Норма об отсутствии необходимости иметь в штате главного бухгалтера не только позволяет на этапе развития фирмы сократить расходы юридического лица заработной плате, но и полезна унитарным предприятиям, применяющим упрощенную систему налогообложения, которая подразумевает количественное ограничение работников.

6.Ответственность учредителя и унитарного предприятия.

Предприятие не отвечает по обязательствам учредителя или собственника его имущества, а учредитель предприятия не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случая, когда экономическая несостоятельность (банкротство) предприятия вызвана учредителем или другими лицами, в том числе руководителем предприятия, имеющими право давать обязательные для предприятия указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества предприятия возлагается субсидиарная (дополнительная) ответственность по обязательствам последнего.

Норма о привлечении учредителей (участников) к дополнительной ответственности по обязательствам юридического лица предусмотрена п. 1.35 Указа Президента Республики Беларусь от 12.11.2003 № 508 «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» и носит универсальных характер, а значит распространяется как на унитарные предприятия, так и на ООО, ОДО, ЗАО, ОАО.

Для привлечения к субсидиарной ответственности необходимо, чтобы судом были установлены следующие обстоятельства (п. 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности»):

наличие у соответствующего лица права давать обязательные для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия;

совершение соответствующим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица указания или использовании своих возможностей иным образом определять его действия;

наличие причинно-следственной связи между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и последствиями в виде признания должника банкротом;

недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

7.Единственным органом унитарного предприятия признается руководитель. Такой вывод вытекает из толкования п. 4 ст. 113 ГК, которая устанавливает, что органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен. Возникает вопрос по поводу статуса уполномоченного собственником органа. Очевидно, в данном случае речь идет о возможности назначения руководителя государственным органом управления, который к органам юридического лица отношения не имеет.

Нужно иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 49 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законодательными актами и учредительными документами.

Лишь в предусмотренных законодательными актами случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 49 ГК).

Это означает то, что практически вся полнота власти в унитарном предприятии находится в руках руководителя. Любое расширение прав учредителя в отношениях с третьими лицами по сравнению с нормами законодательных актов, будет неправомерным.

Нужно также отметить, что наличие лишь одного органа в унитарном предприятии существенно снижает риск субсидиарной ответственности учредителя, если конечно он в то же время не является и руководителем предприятия.

8. Одним из основных недостатков унитарного предприятия является сложность «выхода» из бизнеса при данной организационно-правовой форме, поскольку предполагает либо 1) продажу предприятия как имущественного комплекса, либо 2) его ликвидацию, либо 3) принятие в состав участников третьих лиц с последующей реорганизацией унитарного предприятия, например, в хозяйственное общество и выходом первоначального учредителя из состава этого общества.

В первом случае при продаже предприятия необходимо зарегистрировать его как имущественный комплекс в «Национальном кадастровом агентстве», во втором – потратить достаточно времени, сил и средств на ликвидацию предприятия, третий вариант не является выгодным для Вашего будущего партнера, поскольку предполагает «двойную» регистрацию – регистрацию реорганизации из УП в общество, а затем регистрацию изменения состава участников (либо еще одну реорганизацию из общества в УП).

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

1.Учредителями общества с ограниченной ответственностью (ООО) могут быть граждане и (или) юридические лица. Количество участников ООО должно быть не менее двух и не более пятидесяти.

В случае, когда количество учредителей ООО более трех, они вправе уполномочить одного из них на представление своих интересов в регистрирующем органе (подавать документы на государственную регистрацию и совершать иные действия в регистрирующем органе).

В случае, когда в ООО по каким-либо причинам (например, выход участника) остается один участник, такое общество подлежит реорганизации в унитарное предприятие.

2. Минимальный размер уставного фонда ООО со вступлением в силу 01.02.2009 г. Положения законодательством не установлен – учредители сами определяют сумму своих вкладов.

Вкладом в уставный фонд ООО могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

До 01.02.2009 г. на ООО распространялась норма ч. 3 ст. 29 Закона о хозяйственных обществах, которая устанавливает ограничение, согласно которому уставный фонд (в том числе и ООО) не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд ООО, не мог быть более пятидесяти процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда, установленного для ООО (до 01.02.2009 г. минимальный размер уставного фонда ООО составлял 400 евро). Поскольку действующее законодательство не устанавливает минимальный размер уставного фонда для ООО, данная норма не может быть применена к ООО. Например, ЗАО «Nova» участвует в строительстве бизнес-центра, после ввода в эксплуатацию которого общество получит право собственности на одно из офисных помещений центра. ЗАО «Nova» намеревается выступить учредителем ООО «Zet» и внести в качестве вклада в уставный фонд право на строящееся помещение. До 01.06.2009 г. ограничение ч. 3 ст. 29 Закона о хозяйственных обществах не позволяло внести указанный вклад, поскольку его стоимость превышала 400 евро.

Уставный фонд ООО должен быть сформирован на 100% на момент представления документов для государственной регистрации.

Имущество ООО принадлежит ему на праве собственности.

3.Уставный фонд ООО разделен на доли, размер которых учредители указывают в своих учредительных документах.

Размер долей обычно соответствует вкладу в уставный фонд и в дальнейшем определяет количество голосов на общем собрании участников и долю в распределяемой прибыли. Нужно отметить, что законодательство в данном вопросе проявляет гибкость: в учредительных документах можно установить размер доли, который не зависит от величины вклада, количество голосов распределить между участниками по каким-либо иным критериями, а также установить какое-либо иное соотношение распределяемой прибыли между участниками.

Следует обратить внимание на используемое многими соотношение долей и голосов в пропорции 50 % на 50 %. Так, почти по всем вопросам, относящимся к компетенции Общего собрания участников необходимо как минимум 51% голосов участников ООО (или 51 % голосов участников, принявших участие в работе Общего собрания). С учетом того, что решение большинства указанных вопросов не может быть отнесено к компетенции исполнительного органа ООО, такое распределение долей подразумевает согласие участников по всем вопросам. В случае какого-либо конфликта можно говорить о нестабильности таких обществ и соответственно осуществляемого бизнеса.  При таком конфликте принципиальным является вопрос, чью сторону занимает руководитель Общества.

4.Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является утвержденный учредителями устав (ч. 1 ст. 92 Закона о хозяйственных обществах).

5.Местонахождением ООО по общему правилу может являться только нежилое помещение. Исключением являются очень редкие случаи, когда принято соответствующее решение местного исполнительного и распорядительного органа о возможности расположения такого общества в жилом помещении.

6.Должность директора ООО может занимать один из участников, однако недостатком является то, что на директора ООО распространяется ограничение статьи 255 Трудового кодекса Республики Беларусь, согласно которому директору запрещено выполнять оплачиваемую работу на условиях штатного совместительства, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также медицинской практики. Например, учредителями ООО «Zet» являются гражданин N и гражданин D, оба имеют основное место работы (должность не имеет значение). Они вынуждены назначить на должность директора третье лицо и заключить с ним трудовой договор, поскольку занятие должности директора по совместительству одним из участников приведет к нарушению трудового законодательства.

7.В отличие от унитарного предприятия, директор ООО не имеет право вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность лично. В штате ООО должна быть предусмотрена должность главного бухгалтера либо ООО должно заключить договор с организацией, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, или со специалистом-бухгалтером, являющимся индивидуальным предпринимателем.

8.Ответственность участников ООО. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) ООО вызвана участниками или другими лицами, в том числе руководителем ООО, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества ООО возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам последнего.

Как уже отмечалось, данное положение носит универсальный характер и распространяется на все юридические лица, которые могут признаваться экономически несостоятельными. Однако, в отличие от УП, ответственность участников ООО все же обуславливается тем фактом, что общее собрание участников – коллегиальный орган, что значительно сужает вероятность и возможности привлечения участников к субсидиарной ответственности.

9.Органы управления и контроля в ООО:

-  высшим органом управления ООО является общее собрание участников ООО (в него входят все участники ООО, которыми избирается Председатель Общего собрания участников);

- исполнительным органом ООО является коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор);

- в ООО может создаваться совет директоров (наблюдательный совет);

- контрольным органом ООО является ревизионная комиссия или ревизор (при этом ревизором не может быть участник, являющийся членом коллегиального исполнительного органа ООО либо единоличным исполнительным органом).

10.  С принятием Закона «О хозяйственных обществах» в хозяйственных обществах (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО) появилась дополнительная обязанность определять круг и вести учет аффилированных лиц общества. Аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние. Определение круга аффилированных лиц имеет юридическое значение, прежде всего потому, что существует установленный законодательством определенный порядок заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц общества, при нарушении которого сделка может быть признана судом недействительной.

11.  Одним из преимуществ ООО является не осложненная дополнительными формальностями возможность «выхода» из бизнеса путем продажи принадлежащей участнику доли третьим лицам либо подачи соответствующего заявления, которая влечет  выплату выходящему участнику стоимости части имущества этого общества, соответствующей доле этого участника в уставном фонде ООО и соответствующей части прибыли.

Нужно отметить, что подача заявления о выходе может быть ничем не обусловлена и позволяет в определенной мере реализовать имущественные права участника, что практически невозможно в АО.

ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Следует отметить, что со вступлением в силу 01.02.2009 г. Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. №1 (далее – Положение) общество с дополнительной ответственностью потеряло свое основное преимущество – более низкий размер минимального уставного фонда, установленного законодательством (ранее составлял 200 евро).

К обществу с дополнительной ответственностью применяются нормы законодательства, регулирующего создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, за исключением некоторой специфики по ответственности учредителей ОДО: участники ОДО солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам ОДО в пределах, определяемых его учредительными документами, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовых величин.

ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

1.Учредителями закрытого акционерного общества (ЗАО) могут быть граждане и (или) юридические лица. Количество участников ЗАО должно быть не менее 2-х и не более 50-ти.

В случае, когда количество учредителей ЗАО более трех, они вправе уполномочить одного из них на представление своих интересов в регистрирующем органе (подавать документы на государственную регистрацию и совершать иные действия в регистрирующем органе).

2. Минимальный размер уставного фонда ЗАО со вступлением в силу 01.02.2009 г. Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. №1 (далее – Положение), составляет 100 базовых величин (на 04.06.2010 г. – 10 000 000).

Также как и в ООО, ОДО вкладом в уставный фонд ЗАО могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Существует ограничение ч. 3 ст. 29 Закона о хозяйственных обществах, согласно которому уставный фонд ЗАО не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд ЗАО, не может составлять более 50 базовых величин (на 01.06.2009 г. — 1 750 000). Например, ЗАО «Nova» участвует в строительстве бизнес-центра, после ввода в эксплуатацию которого общество получит право собственности на одно из офисных помещений центра. ЗАО «Nova» намеревается выступить учредителем ЗАО «Zet» и внести в качестве вклада в уставный фонд право на строящееся помещение. В данном случае действующее законодательство не позволяет внести указанный вклад, поскольку его стоимость будет превышать 50 базовых величин.

Уставный фонд ЗАО должен быть сформирован на 100% на момент представления документов для государственной регистрации.

Имущество ЗАО принадлежит ему на праве собственности.

Уставный фонд ЗАО разделен на определенное число акций, количество и номинальная стоимость которых указывается в Уставе ЗАО.

Нужно иметь в виду, что Закон о хозяйственных обществах для АО в отличие от ООО устанавливает жесткое правило «одна акция – один голос», но позволяет по-иному распределять прибыль за счет наличия института привилегированных акций.

3.Учредительным документом ЗАО является Устав, утверждаемый акционерами ЗАО.

4.Местонахождением ЗАО по общему правилу может являться только нежилое помещение. Исключением являются очень редкие случаи, когда принято соответствующее решение местного исполнительного и распорядительного органа о возможности расположения такого общества в жилом помещении.

5.Требования законодательства по оформлению директора и главного бухгалтера ЗАО не отличаются от требований, предъявляемых к ООО (и указанных выше).

6.Ответственность акционеров ЗАО: акционеры не отвечают по обязательствам ЗАО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им акций, за исключением случая, когда экономическая несостоятельность (банкротство) ЗАО вызвана его акционерами или другими лицами, в том числе руководителем ЗАО либо возглавляющим коллегиальный исполнительный орган ЗАО, имеющими право давать обязательные для ЗАО указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества ЗАО возлагается субсидиарная (дополнительная) ответственность по обязательствам последнего.

7.Органы управления и контроля в ЗАО:

-  высшим органом управления ЗАО является общее собрание акционеров ЗАО (в него входят все акционеры ЗАО, которыми избирается Председатель Общего собрания акционеров);

-  исполнительным органом ЗАО является коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор);

-  в ЗАО может быть создан совет директоров (наблюдательный совет);

-  контрольным органом ЗАО является ревизионная комиссия или ревизор (при этом ревизором не может быть участник, являющийся членом коллегиального исполнительного органа ЗАО либо единоличным исполнительным органом, член совета директоров (наблюдательного совета).

8.Требования законодательства по ведению учета аффилированных лиц ЗАО не отличаются от требований, предъявляемых к ООО (и указанных выше).

9.Дополнительным требованием к ЗАО является регистрация акций в Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, которая предполагает помимо временных затрат в том числе уплату государственной пошлины за регистрацию акций (а в последующем, при изменении размера уставного фонда – соответствующую регистрацию).

10.  ЗАО обязано также заключить договор на депозитарное обслуживание, а также иметь работника с квалификационным аттестатом, выданным Департаментом по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, либо заключить с профессиональным участником рынка ценных бумаг договора, предусматривающего оказание соответствующих услуг.

11.  Возможность выхода из ЗАО может быть реализовано путем продажи акций. Уставом ЗАО должна быть предусмотрена возможность продажи своих акций только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, однако это не препятствует выходу акционера из ЗАО, а лишь является мерой, позволяющей оставшимся акционерам самим решать вопрос – принимать ли в свой бизнес третье лицо.

В отсутствие развитого фондового рынка, существует объективная сложность продажи пакета акций, особенно небольшого, третьим лицам. Если же и у действующих акционеров нет желания приобрести продаваемый пакет, то он может стать “мертвым грузом”, не позволяя реально влиять на деятельность общества и не давая получить хоть какую-либо компенсацию за него.

Отчасти эта проблема решена путем новых положений Закона о хозяйственных обществах о принудительном выкупе акций. Так, выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случае (ч. 1 ст. 78 Закона):

реорганизации акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;

утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и (или) дополнений в устав, что явилось следствием ограничения прав акционеров, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;

совершения крупной сделки акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о совершении крупной сделки или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение.

Цена выкупа акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров определяется в соответствии с законодательством и утверждается общим собранием акционеров, принимающим решение, которое может повлечь за собой возникновение у акционеров права требовать выкупа акций этого общества.

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

Как уже отмечалось в условиях неразвитости фондового рынка и практической невозможности привлечения больших объемов инвестиций за счет открытого размещения выпускаемых акций, создание новых ОАО в Республике Беларусь является скорее исключением, чем правилом.

Большинство существующих ОАО были созданы в ходе разгосударствления и приватизации государственного имущества и оборот их акций вообще имеет специальное регулирование.

К открытому акционерному обществу применяются нормы законодательства, регулирующего создание и деятельность закрытого акционерного общества, за исключением некоторой специфики:

1. Количество акционеров ОАО ограничено лишь минимальным пределом – их должно быть не менее двух.

2. Размер уставного фонда ОАО со вступлением в силу 01.02.2009 г. Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. №1 (далее – Положение), составляет 400 базовых величин (на 04.06.2012 г. — 40 000 000).

3. Органы управления и контроля в ОАО:

-высшим органом управления ОАО является общее собрание акционеров ОАО (в него входят все акционеры ОАО, которыми избирается Председатель Общего собрания акционеров);

-в ОАО с числом акционеров более пятидесяти в обязательном порядке создается совет директоров (наблюдательный совет). В остальных случаях вопрос создания указанного органа отдается на откуп акционерам;

-исполнительным органом ОАО является коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор);

-контрольным органом ОАО является ревизионная комиссия. В отличие от иных обществ наличие лишь ревизора не допускается (ч. 1 ст. 86 Закона о хозяйственных обществах)

В ОАО с числом акционеров — владельцев голосующих акций более ста, избирается счетная комиссия, в составе которой не может быть менее трех человек, в нее не могут входить члены органов ОАО, в том числе представители управляющей организации или управляющий, и лица, выдвигаемые кандидатами на должности в эти органы. Однако счетная комиссия не является органом ОАО.

5. Дополнительным требованием к ОАО является то, что при выпуске акций в ОАО необходимо зарегистрировать проспект эмиссии акций и заверить краткую информацию об открытой подписке (продаже) акций в Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, после чего проводится открытая подписка (продажа) акций.

6. Открытое акционерное общество обязано ежегодно проводить аудит достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, а также ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством.

7. Акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц.

В настоящей статье мы постарались отразить все основные моменты, связанные с той или иной организационно-правовой формой юридических лиц. Понятно, что все практические нюансы каждого конкретного случая необходимо рассматривать отдельно.

 

Материал подготовлен на 04.06.2012 г.

Лариса Кожич, партнер ООО «Юридическая группа «ВЕРДИКТ БАЙ», (с сентября 2012 года — Юридическая компания «Raidla Lejins Norcous»)

23197