Заказать консультацию



Спасибо, мы скоро с вами свяжемся.

По всем вопросам звоните или пишите:

+375 44 77-361-33, info@jurcatalog.by

Прием подписки на печатные СМИ и их распространение: действительно ли нужна лицензия

Илья Латышев, юрист

АСБ «Беларусбанк» не имеет лицензии на право оказания услуг почтовой связи. Белорусская железная дорога также не имеет подобной лицензии. И никто не считает, что данные организации должны иметь такую лицензию. Между тем, они оказывают услуги, относящиеся к составляющим услуг почтовой связи: выдачу пенсий и перевозку почтовых отправлений, соответственно. Так почему же организации, которые осуществляют исключительно прием подписки на печатные СМИ и их доставку – то есть еще одну из составляющих услуг почтовой связи – должны иметь вышеназванную лицензию?

До конца декабря 2003 года многие белорусские компании осуществляли деятельность по приему подписки на печатные СМИ и их доставке подписчикам. Среди них были как сами редакции СМИ, так и специализированные организации. Наличие большого количества предложений рождало конкуренцию и потребитель мог выбрать наиболее выгодное предложение на этом рынке.

Однако вступивший в силу 4 января 2004 г. Закон Республики Беларусь от 15 декабря 2003 г. «О почтовой связи» (далее – Закон о почтовой связи) отнес такие услуги, как «прием подписки на печатные средства массовой информации и доставка печатных средств массовой информации, а также переадресование выписанных подписчиками печатных средств массовой информации» к услугам почтовой связи. А, как известно, на осуществление услуг почтовой связи требуется получение лицензии, согласно Декрета Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Декрет № 17) и Положения о лицензировании деятельности в области связи, утвержденного Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20 октября 2003 г. № 1387 (далее – Положение № 1387).

Поэтому после принятия Закона о почтовой связи заговорили о том, что организациям, которые принимают подписку на печатные СМИ и осуществляют их доставку подписчикам, необходимо получать соответствующие лицензии.

Вопрос о необходимости лицензирования деятельности по приему подписки не утратил своей актуальности и по сей день[1]. Поэтому предлагаю в нем разобраться.

Если рассуждать формально, то вопрос о необходимости получения лицензии на право осуществления деятельности по приему подписки на печатные средства массовой информации и их доставке решается достаточно просто. Согласно Декрету № 17, деятельность в области связи подлежит лицензированию. Положение № 1387 относит предоставление услуг почтовой связи к составляющим лицензируемой деятельности. Закон о почтовой связи включает в услуги почтовой связи такую услугу, как «прием подписки на печатные средства массовой информации и доставка печатных средств массовой информации». Соответственно, деятельность по приему подписки подлежит лицензированию. Цепочка рассуждений прослеживается четко, законы формальной логики не нарушены.

Однако я предлагаю читателям взглянуть на отношения по приему подписки более системно, проанализировать все их аспекты и рассмотреть иное законодательство, кроме вышеназванного. После этого вывод о необходимости получения лицензии на право осуществления деятельности по приему подписки может показаться не столь однозначным и бесспорным.

Правовая природа отношений по приему подписки на печатные СМИ и их доставке

Перво-наперво необходимо определить правовую природу отношений по приему подписки на печатные СМИ и их доставке, независимо от того, кто осуществляет данную деятельность: оператор почтовой связи, редакция печатного СМИ или специализированная организация. Четкое понимание правовой природы данных отношений даст ответ на вопрос, являются ли прием подписки на печатные СМИ и их доставка подписчикам видами деятельности, на право осуществления которых необходимо получать лицензию Минсвязи.

С большой долей вероятности можно говорить о том, что практически любые договорные отношения между участниками гражданского оборота подпадают под тот или иной договорной тип, предусмотренный и регламентированный Гражданским кодексом Республики Беларусь.

В чем состоит сущность отношений между подписчиком печатного СМИ и редакцией данного СМИ (в первую очередь, мы рассматриваем случай, когда подписку осуществляет редакция)? Подписчик платит редакции деньги, а редакция обязуется доставлять подписчику экземпляры своего периодического издания. Причем эти экземпляры передаются подписчику в собственность. Согласно ГК, такие правоотношения относятся к отношениям купли-продажи.

В соответствии с п. 1 ст. 424 ГК, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Согласно п. 1 ст. 426 и п. 1 ст. 428 Гражданского кодекса Республики Беларусь, продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи, и обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара.

Поэтому, осуществляя самостоятельную доставку своих изданий подписчикам, редакция реализует свою обязанность по договору купли-продажи (передать товар покупателю), но не оказывает услуг по доставке изданий, которые можно отнести к услугам почтовой связи или курьерским услугам.

И здесь не следует обращать внимание на то, что договор между подписчиком и редакцией может носить название «Договор подписки», «Договор на подписку», «Подписной договор» и т.д. или вообще никак не называться (в случае оформления отношений сторон в виде доставочной карточки либо оферты в виде счета-фактуры, выставляемого редакцией, и ее акцепта в виде передачи подписчиком в банк оформленного необходимым образом платежного поручения на оплату выставленного счета-фактуры). Здесь следует учитывать фактическую сущность отношений сторон, их действительную общую волю. А сущность отношений между подписчиком и редакцией сводится к отношениям купли-продажи с предварительной оплатой и наличием обязанности продавца по доставке товара.

Необходимо рассмотреть и ту ситуацию, когда в отношениях между подписчиком и редакцией присутствует еще одно звено – посредник – организация (причем не только оператор почтовой связи), которая принимает подписку и доставляет издания подписчикам. Между редакцией и посредником заключается договор, могущий иметь различные названия, который на самом деле представляет собой договор комиссии. Посредник принимает на себя обязательства по приему подписки на печатные СМИ и доставке их подписчикам, за что получает от редакции предусмотренное договором вознаграждение.

Между тем, в соответствии с п. 1 ст. 880 ГК, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. То есть посредник также заключает с подписчиком договор купли-продажи, обязанности по исполнению которого (в частности, доставка печатного СМИ подписчику) лежат на посреднике.

Получается, что и посредник, осуществляющий прием подписки (заключение договора купли-продажи с подписчиком) и доставку изданий подписчикам, не оказывает им услуг почтовой связи (по доставке изданий), а исполняет лишь свою обязанность по заключенным им с подписчиками договорам купли-продажи.

Таким образом, в отношениях между подписчиком, с одной стороны, и редакцией печатного СМИ или посредником – с другой, отсутствует объект лицензирования – услуги, которые можно отнести к услугам почтовой связи. Подписчику не оказывается никаких услуг. Объекта лицензирования попросту нет!

 

Статус редакции печатного СМИ

Вторым вопросом, к анализу которого мы обратимся, является статус организаций, которые осуществляют деятельность по приему подписки на печатные СМИ и их доставку подписчикам – в чем заключается данный статус и могут ли эти организации быть операторами почтовой связи.

Отдельным субъектом рассматриваемых отношений может являться редакция печатного СМИ, которая самостоятельно осуществляет прием подписки и доставку издаваемого ею СМИ подписчикам. Нужен ли ей статус оператора почтовой связи для осуществления указанных выше аспектов деятельности?

Для раскрытия статуса редакции печатного СМИ необходимо обратиться к Закону Республики Беларусь от 13 января 1995 г. «О печати и других средствах массовой информации», который содержит необходимые нам положения.

В статье 1 Закона говориться о том, что периодическое печатное издание является средством массовой информации и раскрывается понятие «распространение продукции средств массовой информации». Применительно к периодическим печатным изданиям – это их продажа, подписка, доставка, раздача. При этом значения термина «подписка» Закон не раскрывает.

Статья 2 Закона посвящена субъектам печати и других средств массовой информации, которыми являются их учредитель, редакция, редактор (главный редактор), журналист, издатель, распространитель. Под редакцией средства массовой информации Закон понимает организацию, учреждение, предприятие, отдельных граждан, осуществляющих производство и выпуск массовой информации. Под распространителем имеется в виду юридическое либо физическое лицо, осуществляющее распространение продукции средства массовой информации по договору с редакцией либо издателем или на других законных основаниях.

Согласно статье 20 Закона, редакция может выступать в качестве учредителя средства массовой информации, издателя, распространителя, собственника имущества редакции.

Порядок распространения продукции средств массовой информации описан в статье 25 Закона, которая в частности предусматривает, что распространение продукции средства массовой информации осуществляется редакцией непосредственно или на договорных либо иных законных основаниях предприятиями связи, государственными, кооперативными организациями и общественными объединениями, а также гражданами.

Выводы:

1. Подписка является только одним из возможных вариантов распространения продукции средств массовой информации. Значение термина «подписка» в Законе не раскрывается.

2. Распространение продукции средств массовой информации может осуществлять как его редакция, так и сторонняя организация – распространитель.

3. Закон «О печати и других средствах массовой информации» наделяет редакцию печатного средства массовой информации правом распространять продукцию своего средства массовой информации (в том числе и по подписке). И это право вытекает из самого статуса редакции СМИ без необходимости придания ей какого-либо иного статуса (например, статуса оператора почтовой связи).

Может ли организация, принимающая подписку на печатные СМИ, быть оператором почтовой связи

Закон о почтовой связи определяет оператора почтовой связи как юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, имеющих право на оказание услуг почтовой связи (статья 1 Закона).

Поскольку услуги почтовой связи подлежат лицензированию, право на их осуществление может быть реализовано после получения в установленном порядке лицензии (пункт 1 Декрета № 17). Соответственно, правомерными будут следующие утверждения:

?    оператор почтовой связи обязан иметь лицензию на право оказания услуг почтовой связи

?    и, наоборот, лицо, получившее лицензию на право оказания услуг почтовой связи, считается оператором почтовой связи.

Получается что: организация, принимающая подписку на печатные СМИ, получив соответствующую лицензию Минсвязи, приобретает статус оператора почтовой связи? Формально, исходя из вышеизложенного, — да. Но есть и другие аспекты, которые необходимо учитывать.

Обратимся к определениям иных терминов, данных Законом о почтовой связи, — почтовая связь, услуги почтовой связи и др.

Термин «почтовая связь» определяется как вид связи, представляющий собой единый производственно-технологический комплекс технических и транспортных средств, обеспечивающий прием, обработку, хранение, перевозку, доставку (вручение) почтовых отправлений и оказание иных услуг почтовой связи.

Возникает вопрос: являются ли печатные СМИ почтовыми отправлениями? Термин «почтовые отправления» определяется как отправления письменной корреспонденции, посылки, упакованные в соответствии с установленными требованиями, специальные отправления, денежные переводы, принятые операторами почтовой связи для доставки (вручения) адресату по указанному адресу. Исходя из данного определения, СМИ к почтовым отправлениям отнести вряд ли можно.

«Услуги почтовой связи» Закон определяет как действия или деятельность по приему, обработке, хранению, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений, денежных средств, печатных средств массовой информации. Как можно заметить, в данном определении не указан прием подписки на печатные СМИ, а речь идет только о «приеме, обработке, перевозке» и иных действиях в отношении печатных СМИ.

Идем далее. Статья 11 Закона о почтовой связи предусматривает, что услуги почтовой связи оказываются операторами почтовой связи на договорной основе, и содержит неисчерпывающий перечень услуг почтовой связи общего пользования. К таковым, в частности, относятся прием, обработка, хранение, перевозка, доставка (вручение) почтовых отправлений; досылка и возвращение почтовых отправлений; ускоренная почта; прием подписки на печатные средства массовой информации и доставка печатных средств массовой информации; переадресование выписанных подписчиками печатных средств массовой информации; иные услуги, не запрещенные законодательством. Таким образом, можно констатировать, что статья 11 Закона о почтовой связи расширяет определение услуг почтовой связи по сравнению со статьей 1.

В статье 18 Закона о почтовой связи конкретизируется понятие оператора почтовой связи путем указания на его деятельность. Так, в данной статье говориться о том, что оператор почтовой связи осуществляет деятельность по оказанию услуг почтовой связи, связанных с приемом, обработкой, хранением, перевозкой, доставкой (вручением) почтовых отправлений и денежных средств, за исключением деятельности, отнесенной к ведению национального оператора почтовой связи. О деятельности в отношении печатных СМИ в данной статье речи не идет[2].

Вышеизложенное позволяет нам сделать следующие выводы:

1. Основным видом услуг почтовой связи можно признать услуги по приему, обработке, хранению, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений и денежных средств.

Такой вывод вытекает из того, что указанная деятельность в отношении именно почтовых отправлений и денежных средств фигурирует и в статье 1, и в статье 11, и в статье 18 Закона о почтовой связи.

2. Организация, которая признается оператором почтовой связи, должна оказывать комплекс услуг, предусмотренных статьей 18 Закона о почтовой связи – то есть услуги по приему, обработке, хранению, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений и денежных средств.

Если организация подобного комплекса услуг не оказывает, она вряд ли может быть признана оператором почтовой связи в смысле статьи 18 Закона о почтовой связи.

Никто ведь не будет доказывать, что операторами почтовой связи являются Белорусская железная дорога или какая-нибудь авиакомпания, которые осуществляют перевозку почтовых отправлений (одну из составляющих услуг почтовой связи, предусмотренную Законом о почтовой связи), либо АСБ «Беларусбанк», который осуществляет выплату пенсий (также одну из предусмотренных Законом составляющих услуг почтовой связи), и что эти организации должны иметь на данную деятельность соответствующую лицензию Минсвязи…

Кроме того, перевод денег можно упрощенно представить как прием денежных средств у одного лица и вручение их другому лицу (поименованному первым), что тоже является услугой почтовой связи. Так что, теперь все банки, осуществляющие денежные переводы, должны иметь лицензии право оказания услуг почтовой связи?..

3. Оператор почтовой связи должен обладать неким комплексом технических и транспортных средств, которые бы обеспечивали, в первую очередь, работу с почтовыми отправлениями (их прием, обработку, хранение, перевозку, доставку), но не единственно прием подписки на печатные СМИ и их доставку.

4. Прием подписки на печатные СМИ и их доставка относится только к одной из дополнительных услуг почтовой связи, осуществление которой не является обязанностью операторов почтовой связи. Они могут оказывать данный вид услуг, а могут и не оказывать – по своему выбору.

Осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем деятельности по оказанию данных услуг (без оказания услуг по обработке, хранению, перевозке, доставке почтовых отправлений), в принципе не должно само по себе влечь признания его оператором почтовой связи и обязательной необходимости получения соответствующей лицензии.

Теперь давайте представим себе организацию, которая занимается или собирается заниматься исключительно приемом подписки на печатные СМИ и их доставкой подписчикам. Нужен ли ей «производственно-технологический комплекс технических и транспортных средств, обеспечивающий прием, обработку, хранение, перевозку, доставку (вручение) почтовых отправлений и оказание иных услуг почтовой связи»? Нет, он ей не нужен. В основном, ей нужен штат офисных работников (имеющих необходимую офисную технику), которые бы могли обеспечить бесперебойный прием подписки, и штат курьеров, которые бы могли обеспечить своевременную доставку печатных СМИ подписчикам.

Однако отсутствие «производственно-технологического комплекса технических и транспортных средств» может быть признано несоответствием лицензионным требованиям к соискателям лицензии на осуществление деятельности в области связи с последующим отказом в выдаче лицензии.

Таким образом, общий вывод по данному подразделу статьи будет таким – в силу вышеизложенного организация, занимающаяся исключительно приемом подписки на печатные СМИ и их доставкой подписчикам, в принципе не должна признаваться оператором почтовой связи. То есть в данном случае можно говорить об отсутствии субъекта, обязанного иметь лицензию на право оказания услуг почтовой связи.

******************************************

Почему-то именно печатные СМИ привлекли чье-то внимание в плане того, чтобы выделить их из ряда иных товаров и наделить каким-то специальным статусом. Статусом, обязывающим их продавца получать лицензию на то, чтобы иметь право самостоятельно продавать их и доставлять покупателям. Отчего-то деятельность продавцов по доставке иных товаров не включают в перечень услуг почтовой связи. А ведь было бы вполне логично… Чем, например, реализуемые в Интернет-магазинах книги хуже печатных СМИ? Думается, что ничем.

Вместе с тем, приведенный выше анализ отношений по приему подписки на печатные СМИ и их доставке подписчикам дает основания для вывода о том, что данная деятельность не подлежит лицензированию Министерством связи и информатизации Республик Беларусь. Если подписчиками выступают физические лица, принимающая подписку организация должна иметь лицензию на розничную торговлю. Если физических лиц среди подписчиков не будет – никакой лицензии данной организации не надо.

При этом, на наш взгляд, законодатель не ставил своей действительной целью введение лицензирования деятельности по приему подписки на печатные СМИ и их доставке подписчикам. Введение такого лицензирования стало результатом формального подхода к рассматриваемому вопросу «на местах». И, чтобы для подобного формального подхода не было поводов, видится обоснованным необходимость в корректировке соответствующего законодательства.

Самым простым шагом в данном направлении может стать внесение изменений и дополнений в Положение № 1387, где в пункте 4.3 слова «почтовой связи» следует заменить словами «по приему, обработке, хранению, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений».

Денежные средства мы умышленно не включили в предлагаемую формулировку, поскольку считаем, что деятельность по их «приему … доставке» если и должна лицензироваться, то никак не Министерством связи и информатизации.


[1] Об общей ситуации, сложившейся с лицензированием деятельности по приему подписки, можно прочитать здесь: А может быть попробовать дустом? Белорусский рынок. 2004. № 22.

[2] В сентябре 2004 г. Совет Министров Республики Беларусь принял несколько постановлений, которые касаются рассматриваемой темы: постановление № 1066 от 2 сентября «Об универсальных услугах почтовой связи» и постановление № 1111 от 7 сентября «Об утверждении правил оказания услуг почтовой связи».

Применительно к нашей ситуации, в данных документах необходимо обратить внимание на два момента.

Во-первых, услуги по приему подписки на печатные СМИ и их доставке не включены в перечень универсальных услуг почтовой связи.

Во-вторых, в Правилах оказания услуг почтовой связи не урегулированы услуги по приему подписки на печатные СМИ и их доставке. Там дана лишь отсылочная норма о том, что порядок приема подписки на печатные средства массовой информации и их доставки устанавливается Министерством связи и информатизации по согласованию с Министерством информации. В целом же названные Правила регулируют вопросы, касающиеся лишь почтовых отправлений (письменная корреспонденция, посылки, специальные отправления и денежные переводы).

7866