Заказать консультацию



Спасибо, мы скоро с вами свяжемся.

Если вам нужна помощь юриста или адвоката, звоните или пишите:

+375 44 77-361-33, info@jurcatalog.by

Меню

Комментарий к Указу № 302 (перевод, перерегистрация ИП в ЧУП)

Валентин Галич, Илья Латышев, юридическая группа «VERDICT.BY»

 

28 июня 2007 г. принят Указ Президента Республики Беларусь № 302, которым утверждено Положение о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности (далее по тексту, соответственно, «Указ № 302» и «Положение»).

Выход этого документа не стал неожиданностью для его целевой аудитории – индивидуальных предпринимателей, использующих в своей деятельности наемный труд посторонних лиц. О возможности (или даже необходимости) принятия подобного документа неоднократно говорилось. И более того – заинтересованные могли также разыскать различные варианты проектов этого нормативного правового акта.

Хотя справедливости ради надо сказать, что действие Указа № 302 затронет не только индивидуальных предпринимателей, отнесенных нами к целевой аудитории Указа. Затронет он куда более широкие круги как субъектов хозяйствования, так и обычных физических лиц. Последних мы особо касаться не будем, поскольку их интерес, в первую очередь, обывательский. А вот что касается субъектов хозяйствования, то Указ № 302 напрямую затронет тех из них, кто имеет договорные отношения с индивидуальными предпринимателями и выступает в их отношении в роли кредиторов. Будет предприниматель переводить свой бизнес в форму юридического лица – кредитор должен будет выбирать: рисковать ли, давая согласие на перевод обязательств предпринимателя перед ним на вновь создаваемое предпринимателем юридическое лицо, либо требовать досрочного исполнения этих обязательств.

Затронет Указ и нотариусов, у которых вполне может прибавиться работы.

Затронет Указ и регистрирующие органы, в которых еще не схлынула волна «перерегистрации» хозяйственных обществ, а уже ожидается новая волна – «перерегистрации» ИП в УП. Хотя сбудутся ли эти ожидания – еще вопрос, ответ на который может дать лишь время.

На сегодняшний день Указ № 302 был воспринят целевой аудиторией предпринимателей достаточно насторожено. Восторженных отзывов по факту его появления особо не прозвучало. Предприниматели не выстроились в очереди к регистрирующим органам для подачи документов для перерегистрации ИП в УП. Вместо этого они засели за подсчет того, во что обойдется им перевод бизнеса в форму юридического лица.

Подсчеты такие пока делаются, в основном, с экономической точки зрения. Юристы (и мы, и коллеги, с которыми приходилось общаться) сколько-нибудь значимого количества обращений предпринимателей за юридическими консультациями по Указу № 302 (да и вообще по переводу и ведению бизнеса в форме юридического лица) на сегодняшний день не отмечают. Да, какое-то количество обращений по Указу № 302 есть, но задаваемые вопросы носят точечный характер и необходимостью комплексного анализа ситуации не отличаются.

Приходится в который уже раз констатировать, что белорусский предприниматель обратиться за квалифицированной юридической помощью тогда, когда ответ на его вопрос «был нужен еще позавчера». Пока же обсуждение принятого Указа, по словам предпринимателей, происходит в группках предпринимателей, да с представителями налоговых органов, которые проводят на некоторых рынках собрания, посвященные принятию Указа № 302 и переводу предпринимателей в форму юридических лиц.

Что же касается экономических расчетов, то аналитики уже высказывают неутешительные мнения о том, что перевод бизнеса в форму юридического лица будет выгоден только для тех предпринимателей, которые имеют устойчивое финансовое положение, высокие обороты и заняты в сфере оказания услуг. Для остальных предпринимателей (в первую очередь, для тех, кто работает в сфере розничной торговли) переход в юридическое лицо скорее всего будет означать крах нынешнего их бизнеса. Кто-то из них изначально примет решение не переводиться в юридическое лицо и закрывать бизнес (либо уходить «в тень»). А многие из тех, кто все же рискнет сыграть по предложенным государством правилам, могут просто не адаптироваться к «общим правилам», предусмотренным законодательством для юридических лиц в отношении бухучета, налогообложения, импорта товаров, их сертификации и т.д. и т.п. после более-менее лояльных требований в аналогичных сферах в отношении индивидуальных предпринимателей.

Ну а те, кто торговал на рынках, уплачивая единый налог, при выборе системы налогообложения организуемого ими юридического лица вообще не имеют равноценной альтернативы. Ведь даже в случае выбора введенной Указом Президента Республики Беларусь от 9 марта 2007 г. № 119 «упрощенки» налоговая нагрузка на их бизнес значительно возрастет. А это приведет либо к росту цен на продаваемые товары, либо к снижению рентабельности бизнеса вплоть до ухода ее «в минус». Кроме того, само собой разумеющимся видится снижение конкурентоспособности «УПэшников» по сравнению с ними же самими, но в статусе «ИПэшников-единщиков», которыми они были до перевода своего бизнеса в форму юридического лица.

Кстати об убыточности трансформированного в юридические лица бизнеса экономисты заявили уже и в отношении автомобильных перевозчиков. После перехода ИП в УП в этой сфере его расходы на ведение бизнеса, по экспертным оценкам, могут вырасти, как минимум, в 5-6 раз…

Однако оставим экономические и общесоциальные аспекты проводимой в Республике Беларусь политики в сфере малого бизнеса на более пристальное рассмотрение аналитикам и обозревателям и перейдем к непосредственному анализу Указа № 302 и утвержденного им Положения с точки зрения юридической. Поверьте, здесь интересных нюансов и подводных камней также хватает. Основные и наиболее типичные из них мы рассмотрим в настоящей публикации, пройдясь по нормативным предписаниям этого документа. Что же касается частностей, то здесь необходимо будет работать по каждой конкретной вашей ситуации отдельно. Обращайтесь – поможем.

Ну а сейчас, приступим к анализу Положения о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности.

Общие моменты

Положение, утвержденное Указом № 302, изначально устанавливает ряд ограничений, соответствуя которым или действуя в рамках которых предприниматель может воспользоваться процедурой регистрации юридического лица, предусмотренной в Положении.

Так, зарегистрировать унитарное предприятие в порядке, установленном Положением, могут лишь те индивидуальные предприниматели, которые:

1.                  зарегистрированы до 01 января 2007 г.

2.                  обращаются за регистрацией унитарного предприятия в регистрирующий орган не позднее 10 ноября 2007 г.;

3.                  обращаются в регистрирующий орган для создания именно унитарного предприятия, а не юридического лица любой иной организационно-правовой формы (ООО, ОДО, ЗАО и т.д.);

4.                  указывают в уставе только те виды деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а также сведения, что это унитарное предприятие создано в порядке, предусмотренном в Положении.

Первое ограничение связано с тем, что с 1 января 2007 года вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 29.12.2006 № 760 «О внесении дополнений и изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 г. № 285», который значительно ограничил права индивидуальных предпринимателей после 1 января 2008 г. по привлечению наемных работников. Поэтому нормы Положения направлены, в первую очередь, для упрощения перехода их бизнеса в рамки нового законодательства. Кроме того, такое ограничение не даст возможность создать юридическое лицо с меньшими затратами за счет регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя после выхода Указа № 302 и последующей перерегистрации его в унитарное предприятие в соответствии с процедурой, прописанной в Положении.

Вторая дата обусловлена особенностями регистрации и тем, что все процедуры перевода бизнеса индивидуального предпринимателя в юридическое лицо должны быть завершены до 01.01.2008 г. Так, регистрация юридических лиц осуществляется в двадцатидневный срок со дня подачи необходимых документов. Оставшийся месяц дан для сдачи в регистрирующий орган свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, печати и штампов, а также уведомления регистрирующего органа о прекращении всех обязательств или их переуступке (переводе долга, уступке требования) согласно пункту 14 Положения.

Третье ограничение связано с тем, что единственной организационно-правовой формой коммерческой организации, учредителем которой выступает одно лицо, является именно унитарное предприятие. Это создает некоторые сложности для тех индивидуальных предпринимателей, которые для обхода ограничений по приему наемных работников регистрировали в качестве индивидуальных предпринимателей иных лиц либо вели бизнес на условиях партнерства с иными индивидуальными предпринимателями.

В первом из озвученных случаев (когда физические лица, по сути являвшиеся наемными работниками индивидуального предпринимателя, были зарегистрированы также в качестве индивидуальных предпринимателей) созданное индивидуальным предпринимателем унитарное предприятие может выбирать: продолжать отношения с такими бывшими «наемными работниками» в рамках гражданско-правовых договоров, аналогичных тем, которые имел с ними индивидуальный предприниматель, либо принимать их к себе в штат – благо ограничений по количеству наемных работников, которые может иметь унитарное предприятие, белорусское законодательство пока не содержит. Во втором случае при использовании процедуры, предусмотренной Указом № 302, возможен только вариант создания нескольких унитарных предприятий (по числу индивидуальных предпринимателей — партнеров). В противном случае (при создании, к примеру, общества с ограниченной ответственностью) воспользоваться процедурой, предусмотренной Указом № 302, у предпринимателей не получится. Придется создавать юридическое лицо (в этом случае — любой организационно-правовой формы, а не только унитарное предприятие) по общей процедуре, предусмотренной в Положении о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденном Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 г. N 11 (далее — Положение о государственной регистрации и ликвидации).

Применительно к самой организационно-правовой форме унитарного предприятия также надо отметить несколько нюансов. Белорусский законодатель не воспринял подход, который имеет место, к примеру, в той же самой Российской Федерации, о том, что общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника. Согласно статье 87 Гражданского кодекса Республики Беларусь, общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника. Поэтому для случая, когда коммерческую организацию желает создать только одно физическое лицо, в законодательств была предусмотрена форма унитарного предприятия.

На сегодняшний день существенным минусом создания юридического лица в этой организационно-правовой форме является в первую очередь практически полное отсутствие законодательного регулирования (сейчас деятельность унитарных предприятий регулируется только несколькими статьями того же ГК). Из этого вытекает следующий минус: после принятия Закона Республики Беларусь «Об унитарных предприятиях», который находится сейчас на рассмотрении в парламенте, скорее всего будет проводиться компания по «перерегистрации» созданных до принятия этого закона унитарных предприятий. Перерегистрация потребует приведения учредительных документов в соответствие с законодательством и их государственной регистрации. А это все будет занимать соответствующее время делового человека и требовать денежных затрат (на нотариальное заверение документов, государственную регистрацию и т.д.). Еще одним минусом унитарного предприятия является то, что собственником имущества предприятия является его учредитель. Предприятие владеет тем имуществом, которым учредитель его наделит, лишь на праве хозяйственного ведения. Это означает, что, передавая имущество предприятию, учредитель продолжает оставаться его собственником, право собственности на имущество предприятию не переходит. Исходя из этого проблематичным является предоставление учредителем займа своему предприятию – договор займа между учредителем и предприятием нельзя считать заключенным, так как отсутствует переход права собственности на денежные средства, которые учредитель предоставляет предприятию. А раз заключение договора займа между учредителем и предприятием невозможно, то возникают проблемы с оперативным финансированием учредителем деятельности своего же предприятия. Нужно выкручиваться и искать обходные пути. Кроме того, несомненным минусом организационно-правовой формы унитарного предприятия является усложненная и слишком дорогая форма его продажи (смены собственника). В частности, смена собственника унитарного предприятия возможна только путем регистрации предприятия как имущественного комплекса, заключения договора купли-продажи этого имущественного комплекса, регистрации перехода права собственности на имущественный комплекс, внесения изменений в устав унитарного предприятия, государственной регистрации соответствующих изменений в устав. На каждой из этих стадий есть свои нюансы. И за каждую из этих стадий нужно заплатить.

Четвертое ограничение – указание в уставе создаваемого предпринимателем унитарного предприятия только тех видов деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя – также вызывает определенные вопросы.

Во-первых, что значит термин «перечислены»? Ведь в соответствии с пунктом 10 Положения о государственной регистрации и ликвидации до начала осуществления видов деятельности, указание которых в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя в соответствии с актами законодательства не требуется, индивидуальные предприниматели обязаны письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять. Уведомление об осуществлении видов деятельности, указанных в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, не требуется.

Получается, если буквально толковать требования Положения, утвержденного Указом № 302, то указывать в уставе создаваемого индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия (и соответственно – после его государственной регистрации осуществлять) можно только те виды деятельности, которые прямо указаны в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя. Виды деятельности, о начале осуществления которых индивидуальный предприниматель просто уведомил регистрирующий и налоговый органы, в его свидетельстве о государственной регистрации не указываются (не «перечисляются»), поэтому указывать их в уставе создаваемого унитарного предприятия формально оснований не имеется.

Если исходить из вышеизложенных доводов, то следует признать не соответствующими предписаниям нормативных актов советы некоторых юристов, которые озвучиваются в частности на Интернет-форумах, о том, что для «обхода» рассматриваемого ограничения индивидуальный предприниматель до подачи документов на регистрацию унитарного предприятия может уведомить соответствующие органы о новых видах деятельности, которые он начинает осуществлять, а после этого – смело указывать эти виды деятельности в уставе создаваемого им унитарного предприятия.

Названный подход возможен только в том случае, если индивидуальный предприниматель не уведомляет регистрирующий и налоговый органы о начале осуществления новых видов деятельности, а вносит соответствующие дополнения в свое свидетельство о государственной регистрации.

Кстати сказать, исходя из того, что до подачи документов на государственную регистрацию унитарного предприятия индивидуальный предприниматель может внести дополнения в свое свидетельство о государственной регистрации в части осуществляемых видов деятельности, и из того, что само созданное индивидуальным предпринимателем унитарное предприятие после своей государственной регистрации может также внести дополнения по видам деятельности в свой устав, — смысл и обоснованность включения рассматриваемого ограничения в Положение вообще вызывают вопросы… Но несмотря на это, предписания законодателя, какими бы они ни были, надо выполнять.

Таким образом, если указанные в Положении условия не соблюдаются, то индивидуальный предприниматель не сможет воспользоваться ни упрощенной процедурой регистрации, ни льготами, установленными Положением.

В таком случае, если индивидуальный предприниматель обратится за государственной регистрацией юридического лица, она будет производится в общем порядке в соответствии с уже упоминавшимся нами Положением о государственной регистрации и ликвидации.

Следовательно, на сегодняшний день перед индивидуальным предпринимателем стоит нелегкий выбор оптимального варианта построения (или изменения) схемы своего бизнеса, исходя из существующих юридических, экономических и политических предпосылок.

В качестве общего видения таких вариантов можно выделить несколько направлений возможных дальнейших действий индивидуального предпринимателя:

  1. осуществить государственную регистрацию унитарного предприятия в упрощенном порядке и с ограничениями, которые предусмотрены Положением, утвержденным Указом № 302;
  2. осуществить государственную регистрацию юридического лица любой организационно-правовой формы и с любыми видами деятельности в общем порядке и прекратить свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя;
  3. осуществить государственную регистрацию юридического лица любой организационно-правовой формы и с любыми видами деятельности в общем порядке и параллельно осуществлять деятельность в качестве индивидуального предпринимателя;
  4. продолжать деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, ничего принципиально в ней не меняя.

Каждый из предложенных вариантов имеет свои преимущества и должен применяться в зависимости от конкретных правовых и экономических условий ведения бизнеса индивидуальным предпринимателем.

Порядок упрощенной государственной регистрации

Для государственной регистрации унитарного предприятия индивидуальный предприниматель должен обратиться в регистрирующий орган по месту своей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. С учетом того, что местонахождение (найденный предпринимателем «юридический адрес») создаваемого унитарного предприятия может и отличать от места жительства индивидуального предпринимателя (где он и зарегистрирован в качестве такового), данная норма вызывает некоторые вопросы. Можно предположить, что на практике это может вызвать также и определенные сложности.

Так, Положение не уточняет, в какие налоговые органы, органы государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организации, осуществляющие обязательное страхование: по месту государственной регистрации индивидуального предпринимателя или по месту нахождения (по юридическому адресу) унитарного предприятия — будет поставлено на учет унитарное предприятие. Ведь не исключено, что учитывая дороговизну офисных помещений в Минске и сниженные ставки налога по упрощенной системе налогообложения в провинции, многие индивидуальные предприниматели будут искать «юридические адреса» для создаваемых ими унитарных предприятий не в столице…

Также Положение не предусматривает, будет ли передаваться регистрационное дело в регистрационный орган по месту нахождения унитарного предприятия. Разумным будет предположить, что дело будет все же передано в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица и унитарное предприятие будет поставлено на все учеты именно по месту своего нахождения, а не по месту государственной регистрации создавшего его индивидуального предпринимателя.

Для регистрации унитарного предприятия его учредитель (индивидуальный предприниматель) должен представить в регистрирующий орган следующие документы (п. 2 Положения):

1. заявление (с обязательным указанием в нем, что индивидуальный предприниматель обращается за государственной регистрацией унитарного предприятия в соответствии с Положением, что представленный устав соответствует требованиям, установленным законодательством, и сведения, изложенные в представленных документах, достоверны) с приложением информации об уведомлении кредиторов о подаче документов для государственной регистрации унитарного предприятия;

2. справку Министерства юстиции о согласовании наименования унитарного предприятия. Справка выдается на основании заявления установленной формы в Министерстве юстиции по адресу: г. Минск, ул. Кальварийская д. 1, к. 705. Возможно также направление заявления по почте;

3. анкету образца, установленного регистрирующим органом, на учредителя – физическое лицо;

4. устав (с указанием только тех видов деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а также сведений, что это унитарное предприятие создано в порядке, предусмотренном в Положении) и две его нотариально засвидетельствованные копии;

5. копию свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя без нотариального засвидетельствования;

6. документ, подтверждающий размещение унитарного предприятия по месту нахождения. Таким документом может быть:

1) для нежилых помещений – гарантийное письмо или другой документ, предоставленные арендодателем, ссудодателем, иным лицом, подтверждающие право на размещение унитарного предприятия после его государственной регистрации по заявленному месту нахождения.

Понятие «гарантийное письмо» в белорусском законодательстве не определено. Однако, применительно к гарантийному письму, упоминаемому в Положении, можно сказать, что под таким письмом понимается документ, содержащий одностороннее обязательство заключить соответствующий договор на предоставление помещения (например, аренды, безвозмездного пользования, купли-продажи недвижимости) после государственной регистрации создаваемого юридического лица.

Нужно иметь в виду то, что лицом, уполномоченным распоряжаться недвижимым имуществом, является собственник, иное лицо распоряжается таким имуществом лишь с согласия собственника. Поэтому, к гарантийному письму на практике требуется приложить документ, подтверждающей право собственности на помещение (например, регистрационное удостоверение на здание), а также согласие собственника на такое распоряжение недвижимым имуществом, если помещение предоставляется иным лицом, нежели собственник. На практике чаще всего согласие собственника требуется при сдаче помещений, находящихся в собственности государства, но числящихся на балансе какого-либо юридического лица (к примеру, государственного предприятия). В таких случаях от имени собственника выступает либо исполнительный орган для объектов коммунальной собственности либо соответствующий республиканский орган управления для объектов республиканской собственности (например, профильное Министерство).

В гарантийном письме должен быть определен предмет обязательства, то есть конкретное помещение, которое будет использоваться для расположения в нем создаваемого унитарного предприятия. Это достигается путем указания полного адреса с указанием номера комнаты в здании, если передается не все здание. Кроме того, к гарантийному письму прилагается копия технического паспорта и копия плана помещения с указанием представляемой комнаты. В ином случае, предмет обязательства определить не представляется возможным.

Нужно не забывать, что копии документов, заверяются должностным лицом юридического лица в соответствии с требованиями делопроизводства (то есть документ сшивается, пронумеровывается и удостоверяется с проставлением печати, подписи должностного лица и надписи «копия верна», с указанием даты, фамилии, имени, отчества и должности должностного лица, если же документ не сшивается, то удостоверительная надпись с проставлением печати и подписи должностного лица должна быть на каждой странице).

Гарантийное письмо подписывается руководителем юридического лица с проставлением печати.

Хотим акцентировать ваше внимание на том факте, что за выдачей гарантийного письма целесообразно обращаться уже после согласования наименования создаваемого унитарного предприятия, так как это наименование указывается в тексте письма.

2) для жилых помещений – документ, подтверждающий право собственности (право долевой собственности) на жилое помещение физического лица – собственника имущества унитарного предприятия, заявление о согласии собственника (сособственника) жилого помещения частного жилищного фонда, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия. Исходя из практики применения Положения о государственной регистрации и ликвидации, можно говорить о том, что подпись на заявлении о согласии на размещение в помещении унитарного предприятия должна быть удостоверена нотариально или начальником ЖЭСа. Разумным представляет дача согласия лишь теми членами семьи, которые проживают в помещении собственника. Однако, некоторые регистрирующие органы придерживаются буквального толкования данной нормы, что влечет необходимость получения согласия всех членов семьи.

Согласно статье 29 Жилищного кодекса Республики Беларусь, к членам семьи нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков относятся его супруг (супруга), их дети и родители. Другие родственники, а также нетрудоспособные иждивенцы признаются членами семьи нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков, если они проживают совместно с ним и ведут общее хозяйство. Иные граждане, проживающие не менее пяти лет совместно с нанимателем, собственником жилого помещения, членом организации граждан-застройщиков и ведущие с ним общее хозяйство, могут быть признаны в судебном порядке членами семьи этого нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков.

Состав членов семьи обычно подтверждается выпиской из лицевого счета. С учетом наличия института прописки это может влечь, как сужение, так и расширение круга членов семьи собственника жилого помещения.

Нужно иметь в виду, что Положение предоставляет новые возможности для регистрации унитарных предприятий в жилом помещении. Так, в соответствии с п. 5 Положения местонахождением унитарного предприятия может являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица – собственника имущества унитарного предприятия в случаях, если:

1.      данное помещение принадлежит ему на праве собственности (праве долевой собственности), – с согласия сособственника, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения;

2.      он проживает в данном помещении (при наличии соответствующего штампа в паспорте (за исключением жилого помещения государственного жилищного фонда), – с согласия собственника (сособственника) жилого помещения частного жилищного фонда, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения.

То есть учредитель унитарного предприятия не обязательно должен быть собственником того жилого помещения, в котором предприятие будет зарегистрировано. Он может просто проживать там по договору найма (выражаясь простым языком, «снимать» это жилое помещение).

При этом с собственника жилого помещения, которое является местонахождением унитарного предприятия, взимаются плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения, в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь.

Положение содержит, имевшуюся ранее в законодательстве норму о том, что осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением унитарного предприятия, не допускается без перевода этого помещения в нежилое в порядке, предусмотренном законодательством. Исходя из этого, предоставленная льгота по возможности размещения унитарного предприятия в жилом помещении для многих может оказаться невостребованной, поскольку для размещения сотрудников и осуществления работы унитарному предприятию все равно придется искать еще одно – теперь уже нежилое – помещение. Этому будут способствовать, несомненно, и тарифы за коммунальные услуги, которые будут применяться по отношению к собственнику жилого помещения, в котором будет зарегистрировано унитарное предприятие.

Положением установлено также, что собственник имущества унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, не вправе препятствовать проведению проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности данного предприятия органами, уполномоченными в соответствии с законодательством. Нужно иметь в виду, что собственник жилого помещения, имеет возможность просто не допускать работников контролирующих органов для проведения проверки в такое помещение без санкции прокурора. В случае, если собственник помещения и собственник имущества унитарного предприятия не совпадают, то с доступом контролирующих органов в помещение, котором хранятся документы унитарного предприятия могут возникнуть некоторые сложности, ведь Положение обязывает не препятствовать проведению проверок только собственник имущества унитарного предприятия. Про собственника жилого помещения, в котором такое унитарное предприятие может располагаться, Положение умалчивает…

7. эскизы печатей в двух экземплярах.

Документы для государственной регистрации унитарного предприятия принимаются работником регистрирующего органа в присутствии индивидуального предпринимателя с предъявлением документа, удостоверяющего его личность. Это означает, что индивидуальному предпринимателю в любом случае придется тратить личное время на участие в процедуре перевода своего бизнеса в юридическое лицо.

За государственную регистрацию унитарного предприятия в упрощенном порядке регистрационный сбор не взимается (п. 9 Положения).

Регистрирующий орган не проверяет достоверность сведений, указанных в документах, представленных на государственную регистрацию унитарного предприятия, а также устав на его соответствие актам законодательства. Это означает, что при выявлении в последующем каких-либо несоответствий в предоставленных на государственную регистрацию документах, факта несоответствия устава законодательству или факта недостоверности заявленных сведений, регистрация унитарного предприятия может быть признана незаконной со всеми вытекающими правовыми последствиями. Поэтому трудно сказать, чем является для индивидуального предпринимателя, обратившегося за регистрацией унитарного предприятия, отсутствие проверки документов на соответствие их законодательству: несомненным плюсом, который позволит не вникая в особые юридические тонкости быстро подготовить документы на регистрацию по принципу «абы были», либо коварной миной замедленного действия, которая может сработать в любой момент и пустить «под откос» переведенный на новые рельсы бизнес индивидуального предпринимателя, уже и забывшего, какие «косяки» были у него в документах, поданных на государственную регистрацию унитарного предприятия.

В соответствии с п. 7 Положения основанием для отказа регистрирующим органом в государственной регистрации унитарного предприятия является наличие у индивидуального предпринимателя на момент государственной регистрации унитарного предприятия задолженности по обязательным платежам в республиканский и местные бюджеты (в том числе по таможенным платежам) и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды, в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты. Причем, отказ в государственной регистрации унитарного предприятия по иным основаниям не допускается.

Видимо законодатель не учел все практические последствия указанной нормы. Так, если ситуация, когда в одной квартире зарегистрированы два унитарных предприятия, не вызывает каких-либо серьезных нареканий, то регистрация по одному юридическому адресу (в одном кабинете нежилого здания) десятков унитарных предприятий, открытых вчерашними ИПэшниками, представляется, мягко говоря, неправильной. Однако если следовать буквальному толкованию Положения, регистрирующие органы не вправе отказать в государственной регистрации унитарного предприятия, создаваемого индивидуальным предпринимателем, на том основании, что в помещении, на которое он представляет гарантийное письмо, уже зарегистрировано иное юридическое лицо.

Причем пример с размещением десятка «УПэшек» в одной комнате – это только один из многих гипотетически возможных.

Но при этом опять же можно отметить, что Положение запрещает отказывать в государственной регистрации по иным основаниям, кроме наличия задолженности по обязательным платежам, не запрещая при этом признать в последующем государственную регистрацию созданного предпринимателем унитарного предприятия недействительной.

Среди документов, представляемых для государственной регистрации не указаны документы, подтверждающие формирование уставного фонда.  Это связано с тем, что минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия (800 евро) в случае его создания индивидуальным предпринимателем по процедуре, предусмотренной Положением, может формироваться в течение одного года с даты государственной регистрации указанного предприятия. По истечении года формирование уставного фонда подтверждается бухгалтерской отчетностью.

При внесении индивидуальным предпринимателем в уставный фонд унитарного предприятия неденежного вклада, включая собственные основные и оборотные средства, обязательная экспертиза достоверности оценки этого имущества не проводится.

Анализируя эту норму нельзя не отметить, что освобождение от обязанности проведения экспертизы достоверности оценки дается только лишь на момент внесения индивидуальным предпринимателем неденежного вклада в уставный фонд унитарного предприятия. Но никто не может гарантировать, что спустя определенное время (полгода или год) законодатель не издаст акт, обязывающий все унитарные предприятия, созданные индивидуальными предпринимателями, в обязательном порядке провести экспертизу достоверности оценки внесенного предпринимателем неденежного вклада и в случае расхождения результата экспертизы с той оценкой, которую на момент внесения неденежного вклада дал ему индивидуальный предприниматель, переоценить внесенные неденежные вклады и привести их стоимость в соответствие с объективной действительностью.

В общем-то всем должно быть понятно, почему индивидуальным предпринимателям дается возможность внести неденежный вклад в уставный фонд без проведения экспертизы достоверности его оценки. И вряд ли кто-то из предпринимателей будет занижать стоимость вносимого в уставный фонд имущества. Скорее – наоборот. А это уже нарушение прав кредиторов унитарного предприятия, чьи интересы уставный фонд предприятия и призван гарантировать.

Положение предусматривает, что внесение индивидуальным предпринимателем неденежного вклада в уставный фонд унитарного предприятия не является безвозмездной (спонсорской) помощью. Следует отметить, что включение в Положение данного правила крайне оправдано, поскольку на протяжении времени с 01 июля 2005 года любая безвозмездная и безвозвратная передача имущества от индивидуального предпринимателя юридическому лицу должна расцениваться именно как безвозмездная (спонсорская) помощь – как это следует из норм Указа Президента Республики Беларусь от 1 июля 2005 г. N 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи».

Государственная регистрация унитарного предприятия, постановка его на учет в качестве плательщика в налоговых органах, органах государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, в качестве страхователя в организациях, осуществляющих обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, производятся регистрирующим органом в течение тридцати календарных дней с даты подачи необходимых документов (п. 11 Положения).

В этом и состоит реализация принципа «одного окна», о включении которого в процедуру государственной регистрации унитарных предприятий. предусмотренную Положением, немало говорилось. Индивидуальный предприниматель подает пакет документов в одно место и там же после государственной регистрации и постановки предприятия на все необходимые учеты получает пакет иных документов.

На основании решения о государственной регистрации унитарного предприятия регистрирующий орган до истечения тридцати календарных дней с даты подачи необходимых документов, присваивает этому предприятию соответствующий регистрационный номер и:

выдает:

свидетельство о государственной регистрации унитарного предприятия образца, установленного Правительством Республики Беларусь. На уставе унитарного предприятия ставится штамп о его государственной регистрации;

разрешение на право изготовления печатей;

документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организациях, осуществляющих обязательное страхование;

представляет в Министерство юстиции необходимые сведения для включения унитарного предприятия в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

сообщает в структурное подразделение по гражданству и миграции главного управления внутренних дел Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов о произведенной государственной регистрации унитарного предприятия, занимающегося рекламной деятельностью.

Министерство юстиции вносит запись о включении унитарного предприятия в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой принятия регистрирующим органом такого решения.

Нужно понимать, что процедура открытия унитарного предприятия не заканчивается выдачей указанных документов. В дальнейшем необходимо будет предоставить в налоговую инспекцию сведения о руководителе и бухгалтере юридического лица, получить справку о том, что сведения и руководителе и бухгалтере занесены в государственный реестр плательщиков налогов и сборов Республики Беларусь, получить дубликаты извещений о присвоении учетного номера плательщика для каждого счета, заверить банковскую карточку и открыть счет.

Льготы, установленные Положением

В соответствии с пунктом 10 Положения, освобождаются от уплаты государственной пошлины (нужно иметь в виду, что при обращении к частному нотариусу необходимо будет уплачивать сумму нотариального тарифа за совершаемое нотариальное действие, так как освобождение касается только государственной пошлины):

1. индивидуальные предприниматели при создании ими унитарных предприятий за свидетельствование подлинности подписи на уставах. Но, как было отмечено выше, для государственной регистрации предоставляются две нотариально засвидетельствованные копии устава. Освобождения от уплаты пошлины при свидетельствования верности копий устава Положением не установлено. Кроме того, свидетельствуется подпись физического лица, а не индивидуального предпринимателя. Полагаем однако, что указанная стилистическая неточность все же не будет являться основанием для предъявления требования об уплате госпошлины. Кстати при обычной процедуре регистрации унитарного предприятия в регистрирующий орган предоставляется оригинал устава и одна его нотариально заверенная копия. Чем обусловлено требование Положения о предоставлении двух нотариально заверенных копий устава при регистрации унитарного предприятия, создаваемого индивидуальным предпринимателем, не совсем понятно. Однако госпошлина за свидетельствование верности второй копии устава покроет госпошлину за свидетельствование подписи на оригинале устава, от которой по Положению индивидуальный предприниматель освобожден.

2. унитарные предприятия за:

свидетельствование верности копии свидетельства о государственной регистрации унитарного предприятия, подлинности подписей и оттиска печати на карточках с их образцами для представления в банк для открытия расчетного (текущего) счета. Хотя в данной норме о копии говорится в единственном числе, однако у созданных индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия реально имеется возможность изготовить большее количество копий, так как проверить факт уже имевшегося обращения к нотариусу практически невозможно. Однако и здесь освобождение от уплаты госпошлины опять же нельзя назвать полным с учетом того, что в банк потребуется представление и нотариальной копии устава (абз. 4 п. 17 Положения). А свидетельствование верности копии устава, как мы уже отмечали, от обложения госпошлиной не освобождается;

выдачу удостоверения руководителя коммерческой (некоммерческой) организации;

выдачу дубликата извещения о присвоении учетного номера плательщика для открытия счетов в банке.

Существенной льготой, предусмотренной Положением в отношении индивидуальных предпринимателей, можно назвать отмену взимания банками платы за закрытие счетов индивидуальных предпринимателей и открытие счетов создаваемых ими унитарных предприятий. В тарифах почти любого банка закрытие счета стоит 20 базовых величин. А некоторые банки берут плату также и за открытие расчетных счетов. Однако как эта норма будет работать на практике, покажет время.

Как было указано выше, не взимается также и пошлина за государственную регистрацию унитарного предприятия.

Важным является право унитарного предприятия осуществлять деятельность на основании специальных разрешений (лицензий), выданных индивидуальному предпринимателю, до истечения сроков их действия при условии, что наименование указанного в специальном разрешении (лицензии) вида деятельности, а также составляющих его работ (услуг) не изменилось.

В этом случае индивидуальный предприниматель представляет оригинал (дубликат) специального разрешения (лицензии) в регистрирующий орган при выдаче ему свидетельства о государственной регистрации унитарного предприятия. На оригинале (дубликате) специального разрешения (лицензии) регистрирующий орган вверху справа на лицевой стороне делает отметку в виде штампа, содержащего наименование унитарного предприятия, регистрирующего органа, дату и номер решения о государственной регистрации унитарного предприятия, регистрационный номер в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Регистрирующий орган в течение пяти календарных дней уведомляет соответствующий лицензирующий орган об осуществлении унитарным предприятием деятельности на основании специального разрешения (лицензии), выданного индивидуальному предпринимателю, и о совершении отметки на оригинале (дубликате) такого разрешения (лицензии).

При необходимости внесения в специальное разрешение (лицензию) изменений и (или) дополнений, не связанных с изменением сведений о лицензиате согласно Положению, унитарное предприятие обращается в соответствующий лицензирующий орган за получением специального разрешения (лицензии) в общеустановленном порядке.

Аналогичные правила применяются также к документам, выданным индивидуальному предпринимателю государственными органами, осуществляющими санитарный, эпидемиологический, пожарный и другие виды контроля.

Особенности прекращения деятельности индивидуального предпринимателя в упрощенном порядке и перехода обязательств к созданному им унитарному предприятию

В соответствии с пунктом 13 Положения, обязательства индивидуального предпринимателя, в том числе кредитные (за исключением таможенных), не прекратившиеся на дату государственной регистрации унитарного предприятия, в течение тридцати календарных дней с даты его государственной регистрации должны быть переуступлены в соответствии с гражданским законодательством (перевод долга, уступка требования) унитарному предприятию, созданному этим индивидуальным предпринимателем.

И здесь кроется серьезное препятствие на пути перевода индивидуальным предпринимателем своего бизнеса на рельсы унитарного предприятия. Дело в том, что если для уступки права требования достаточно простого уведомления должника, то для перевода долга требуется наличие согласия кредитора (п. 1 ст. 362 Гражданского кодекса Республики Беларусь). С учетом того, что индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а уставный фонд вновь созданного этим же индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия может быть даже еще и не сформирован, серьезный кредитор (а особенно, банк по кредитному обязательству) вряд ли даст соответствующее согласие на перевод долга. С учетом того, что договоры по общему правилу не могут быть прекращены досрочно по инициативе одной стороны, ситуация с переводом долга может стать серьезным препятствием к применению предусмотренной Положением упрощенной процедуры создания унитарного предприятия индивидуальным предпринимателем. В качестве альтернативы перевода долга здесь можно рассматривать досрочное прекращение обязательства перед кредитором, не давшим согласия на перевод долга, путем его исполнения. Однако здесь следует учитывать норму статьи 296 Гражданского кодекса Республики Беларусь, которая предусматривает, что должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство досрочно предусмотрена законодательством или условиями обязательства либо вытекает из существа обязательства.

Кроме того, в каждом конкретном случае необходимо также просчитывать и экономические аспекты досрочного исполнения обязательства.

Обязательства индивидуального предпринимателя перед таможенными органами, возникшие в соответствии с таможенным законодательством и не прекратившиеся на дату государственной регистрации унитарного предприятия, в течение тридцати календарных дней с даты его государственной регистрации подлежат прекращению индивидуальным предпринимателем путем исполнения либо иными способами, предусмотренными в таможенном законодательстве (абзац 2 пункта 13 Положения).

Здесь следует отметить некоторую коллизию приведенной нормы абзаца 2 пункта 13 Положения с пунктом 7 Положения, который говорит о том, что наличие у индивидуального предпринимателя на момент государственной регистрации унитарного предприятия задолженности по обязательным платежам в бюджет (в т.ч. по таможенным платежам) является основанием для отказа регистрирующим органом в государственной регистрации унитарного предприятия.

Кроме того, не совсем понятно, почему в абзаце 2 пункта 13 Положения упомянуты только обязательства перед таможенными органами, но не упомянуты обязательства перед налоговыми органами, органами ФСЗН и т.д.

Таким образом, ответ на вопрос о разрешении указанной коллизии между двумя пунктами Положения может дать только практика его применения.

Положение устанавливает, что индивидуальный предприниматель со дня государственной регистрации унитарного предприятия не вправе заключать договоры, направленные на осуществление им предпринимательской деятельности. Такая деятельность индивидуального предпринимателя является незаконной. Доходы, полученные от ее осуществления, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке (абзац 3 пункта 13 Положения).

Из приведенной нормы не совсем понятно, что же на самом деле является незаконным для целей рассматриваемого Положения: заключение договоров или осуществление предпринимательской деятельности.

Но как бы там ни было, включение в Положение такой нормы означает, что бизнес индивидуального предпринимателя будет приостановлен примерно на 2-4 недели. Такой вынужденный «отпуск» может стоить индивидуальным предпринимателям не только значительных реальных убытков (размер которых в разы может превышать экономию на льготах, установленных Положением), но и не полученной прибыли, а также потери как поставщиков, так и потенциальных покупателей или заказчиков.

Так, решение исполкома о регистрации обычно принимается в течение двадцати дней с даты подачи документов. Именно с даты принятия решения юридическое лицо считается зарегистрированным, а следовательно ИП обязан прекратить деятельность.

И здесь кроется еще один подводный камень для предпринимателя. О том, что регистрирующий орган произвел государственную регистрацию унитарного предприятия, создаваемого индивидуальным предпринимателем, никто предпринимателя специально извещать не будет. Хорошо, если он сам или нанятый им юрист будут держать руку на пульсе и постоянно названивать в регистрирующий орган с тем, чтобы точно отследить дату государственной регистрации создаваемого унитарного предприятия. Но можно с большой долей вероятности предположить, что в большинстве своем предприниматели этого делать не будут. Ведь бизнес пока еще идет и требует постоянной вовлеченности в него предпринимателя. При таком раскладе предприниматель может узнать о том, что его унитарное предприятие уже зарегистрировано, спустя некоторое время после даты его государственной регистрации. Это время может быть день-два или неделя – не суть важно. В нашей практике был случай, когда учредители узнали о том, что создаваемое ими предприятие зарегистрировано, спустя 3 недели (!!!) после его государственной регистрации. Важно здесь то, что предприниматель, сам того не зная и не желая, будет осуществлять незаконную деятельность в течение всего времени своего «незнания» о свершившемся факте государственной регистрации создаваемого им унитарного предприятия. И доходы от этой деятельности могут быть на вполне законном основании (норма Положения) взысканы в бюджет.

А после непосредственно государственной регистрации регистрирующий орган осуществляет процедуры по постановке предприятия на учет в качестве плательщика в налоговых органах, органах государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, в качестве страхователя в организациях, осуществляющих обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (примерно 7-10 дней). Затем проходит еще некоторое время для получения необходимых документов из налоговой инспекции для открытия счета, заверение карточки (7-10 дней), открытие счета. Если унитарное предприятие является субъектом внешнеэкономической деятельности, необходима регистрация в соответствующей региональной таможне (5-7 дней).

Поэтому после подачи в регистрирующий орган документов на государственную регистрацию унитарного предприятия индивидуальный предприниматель должен переходить в режим постоянной готовности в любой момент остановить свой бизнес. Исходя из приведенных нюансов, включение в Положение нормы о незаконности предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя после государственной регистрации созданного им унитарного предприятия вряд ли можно назвать обоснованным. Однако, учитывая наличие такой нормы, остается лишь надеяться на то, что государственные органы не станут злоупотреблять своим правом на взыскание дохода от деятельности индивидуального предпринимателя после государственной регистрации созданного им унитарного предприятия, а будут проводить разъяснительную и информационную работу среди индивидуальных предпринимателей в целях недопущения такого нарушение норм Положения.

Не позднее тридцати календарных дней с даты государственной регистрации унитарного предприятия индивидуальный предприниматель обязан сдать в регистрирующий орган свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, печати и штампы (либо представить заявление о неизготовлении печатей и штампов или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате), а также уведомить этот орган о прекращении всех обязательств или их переуступке (переводе долга, уступке требования) (п. 14 Положения). При невыполнении указанных требований, унитарное предприятие подлежит ликвидации регистрирующим органом в упрощенном порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь. На сегодняшний день такой порядок пока находится в стадии разработки.

Кстати Положение обходит вниманием вопрос о том, будет ли признаваться незаконной деятельность предпринимателя после государственной регистрации созданного им унитарного предприятия в том случае, если такое унитарное предприятие будет в последующем ликвидировано в упрощенном порядке. На наш взгляд, такая деятельность должна признаваться незаконной и доход за период с момента государственной регистрации созданного индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия и до момента его ликвидации будет взыскиваться в местные бюджеты в судебном порядке на основании пункта 13 Положения. Учитывая возможные сроки ликвидации созданных предпринимателями унитарных предприятий в упрощенном порядке, можно предположить, что невыполнение индивидуальным предпринимателем норм пункта 14 Положения может в итоге стоить ему дохода за 1,5 – 2,5 месяца.

Такая потенциальная возможность также должна явиться причиной серьезной предварительной проработки решения индивидуального предпринимателя о переводе бизнеса в форму юридического лица по процедуре, предусмотренной в Положении.

После сдачи предпринимателем в регистрирующий орган свидетельства о государственной регистрации последний начинает процедуру упрощенного прекращения деятельности индивидуального предпринимателя. Эта процедура также реализуется (по крайней мере на страницах Положения) по принципу «одного окна».

На бумаге пока что все выглядит достаточно гладко. Регистрирующий орган не позднее трех рабочих дней с даты представления индивидуальным предпринимателем указанных документов (сведений) сообщает в налоговый орган по месту его постановки на учет о получении этих документов (сведений). Налоговый орган не позднее двух рабочих дней с даты получения сообщения направляет в регистрирующий орган справку о том, что дубликат извещения о присвоении учетного номера плательщика на открытие расчетного (текущего) и иных счетов индивидуальному предпринимателю не выдавался либо уведомляет соответствующий банк о необходимости закрытия расчетного (текущего) и иных счетов индивидуального предпринимателя. Банк не позднее одного рабочего дня, следующего за днем получения указанного уведомления, закрывает расчетный (текущий) и иные счета индивидуального предпринимателя и сообщает об этом в регистрирующий орган для принятия решения о прекращении его деятельности.

Денежные средства, оставшиеся после закрытия расчетного (текущего) и иных счетов индивидуального предпринимателя, банк вносит в депозит нотариуса без уплаты государственной пошлины. Здесь не совсем понятна необходимость использования такого инструмента, как депозит нотариуса. Ведь остаток денежных средств на счетах может быть выдан на руки индивидуальному предпринимателю в кассе обслуживающего банка. А включение в Положение анализируемой нормы прибавит работы в том числе и нотариусам.

Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней с даты получения от налогового органа справки о том, что дубликат извещения о присвоении учетного номера плательщика на открытие расчетного (текущего) и иных счетов индивидуальному предпринимателю не выдавался, либо от банка сообщения о закрытии расчетного (текущего) и иных счетов индивидуального предпринимателя принимает решение о прекращении его деятельности.

Для сокращения административных процедур и времени их прохождения Положение предусматривает правило о том, что индивидуальный предприниматель вправе одновременно с документами (сведениями), перечисленными в части первой пункта 14 Положения, представить в регистрирующий орган документ, подтверждающий закрытие расчетного (текущего) и иных счетов в соответствующем банке, либо справку налогового органа о том, что дубликат извещения о присвоении учетного номера плательщика на открытие расчетного (текущего) и иных счетов ему не выдавался. В этом случае решение о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя принимается регистрирующим органом в течение пяти рабочих дней с даты получения таких документов (сведений).

Регистрирующий орган не позднее трех рабочих дней с даты принятия решения о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя представляет в Министерство юстиции сведения для исключения его из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также сообщает об этом в налоговые органы, органы государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты по месту постановки на учет индивидуального предпринимателя.

Запись об исключении индивидуального предпринимателя из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится датой принятия регистрирующим органом решения о прекращении его деятельности.

Если предусмотренный Положением механизм упрощенного прекращения деятельности индивидуального предпринимателя без сбоев будет работать и на практике, на принятие решения о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя должно уходить не более девяти рабочих дней плюс время на доставку запросов и ответов на них между соответствующими органами.

Теперь что касается отношений с наемными работниками, которые есть у индивидуального предпринимателя на момент принятия решения о форме перевода своего бизнеса в формат юридического лица.

В соответствии с п. 18 Положения в случае прекращения деятельности индивидуального предпринимателя трудовые договоры (контракты) с его работниками расторгаются в соответствии с законодательством о труде. Это еще одна из норм, которая имеет существенные правовые последствия. Государство запрещает индивидуальным предпринимателям с 01 января 2008 г. иметь работников, которые не являются членами их семьи или близкими родственниками. Однако решение вопроса об увольнении работающих у индивидуальных предпринимателей работников и о выплате им компенсации целиком возлагается на индивидуальных предпринимателей. Трудовой договор (контракт) в случае прекращения деятельности индивидуального предпринимателя подлежит расторжению в соответствии с пунктом 1 статьи 42 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК) с соблюдений требований статей 43, 46, 38 Трудового кодекса.

Так, при расторжении трудового договора в соответствии с пунктом 1 статьи 42 ТК наниматель обязан не менее чем за два месяца до увольнения, если более продолжительные сроки не предусмотрены в коллективном договоре, соглашении, письменно предупредить работника, а также уведомить государственную службу занятости о предстоящем высвобождении работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размера оплаты труда.

Наниматель вправе с согласия работника заменить предупреждение о предстоящем высвобождении выплатой компенсации в размере двухмесячного среднего заработка.

В период срока предупреждения, предусмотренного указанной статьей, работник выполняет свои трудовые обязанности, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, ему гарантируются условия и оплата труда наравне с другими работниками. До истечения срока предупреждения увольнение работника по указанным основаниям без его согласия не допускается.

В период срока предупреждения работнику предоставляется один свободный день в неделю без сохранения заработной платы (по договоренности с нанимателем — с сохранением заработной платы) для решения вопроса о самостоятельном трудоустройстве у других нанимателей.

Увольнение по п. 1 ст. 42 ТК производится после предварительного, но не позднее чем за две недели уведомления соответствующего профсоюза.

В соответствии с ч. 4 ст. 49 ТК, при прекращении трудового договора в связи с прекращением деятельности индивидуального предпринимателя работнику выплачивается выходное пособие в размере не менее трехкратного среднемесячного заработка.

Трудовые договоры (контракты) могут быть прекращены в порядке перевода к другому нанимателю – унитарному предприятию – лишь с согласия работника. Однако учитывая законную возможность получения выходного пособия, многие работники на перевод могут попросту не согласиться. Тоже подводный камень!

В соответствии с пунктом 19 Положения, юридические лица, предоставившие индивидуальному предпринимателю имущество на условиях договоров аренды (найма), заключают такие договоры с унитарным предприятием на тех же условиях и на оставшийся срок их действия.

Дополнительные особенности и возможные проблемы применения Положения

Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя и создание унитарного предприятия происходят без универсального правопреемства. Это означает, что унитарное предприятие не будет иметь прав и нести обязательств индивидуального предпринимателя, если только не состоялась уступка права требования либо перевод долга в установленном порядке. Положение допускает лишь возможность перезаключения договоров аренды (найма) и возможность осуществления деятельности унитарного предприятия на основании специального разрешения (лицензии), выданного индивидуальному предпринимателю. Следовательно, после прекращения деятельности индивидуального предпринимателя в установленном Положением порядке, налоговые обязательства, а также возможные имущественные санкции, которые могли бы быть применены к индивидуальному предпринимателю, к унитарному предприятию не переходят и применению не подлежат.

Положение не предусматривает проведения налоговой проверки индивидуального предпринимателя, который прекращает свою деятельность в связи с учреждением унитарного предприятия (к тому же налоговый орган просто физически не успеет провести такую проверку в те два рабочих дня, которые выделены ему для направления в регистрирующий орган справки о том, что дубликат извещения о присвоении УНП индивидуальному предпринимателю не выдавался, либо для уведомления соответствующего банка о необходимости закрытия счетов индивидуального предпринимателя). Поэтому у тех индивидуальных предпринимателей, которые могут налоговую проверку без потерь и не пройти, есть реальная и вполне законная (!!!) возможность избежать налоговой проверки при прекращении своей деятельности. Но это на сегодняшний день.

Опять же – не факт, что когда-нибудь такая проверка не будет назначена и проведена post factum, «задним числом».

Упрощенная ликвидация созданного индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия, возможность которой предусмотрена Положением, может создать широкое поле для недобросовестных действий. Ведь на практике может сложиться ситуация когда большая часть обязательств уже переведена на унитарное предприятие, а имущество ему еще не передано. В таком случае кредитор может остаться ни с чем в виду недостаточности имущества унитарного предприятия. Да и вообще возникает резонный вопрос, а стоит ли кредитору давать согласие на перевод долга индивидуальным предпринимателем еще не начавшему работать унитарному предприятию, но над которым уже висит дамоклов меч возможности быть ликвидированным в неизвестном еще на сегодняшний день «упрощенном порядке»? Полагаем, что еще одним из вариантов выхода из такой ситуации, кроме озвученных нами выше, может служить заключение сделок с отменительным условием.

Среди вопросов, ответ на который может дать только практика, вопрос о необходимости внесения изменений в учредительные документы УП в случае изменения места жительства физического лица – учредителя унитарного предприятия, если предприятие зарегистрировано в жилом помещении, которое принадлежит на праве собственности иному физическому лицу.

Практика должна также решить и налоговые вопросы перехода обязательств. Так, индивидуальные предприниматели, в отличие от юридических лиц, по большей части не являются плательщиками НДС. Возникает вопрос: что делать если предоплата уже поступила на счет индивидуального предпринимателя без учета НДС, а долг переведен на унитарное предприятие, которое обязано отгружать товар с НДС? Вопросы возникают и при определении налоговой базы при поступлении выручки на счет унитарного предприятия за товар, который в свое время был отгружен индивидуальным предпринимателем. В таком случае мало того, что сумма поступает без учета НДС, так и вся она будет налогооблагаемой базой для налога на прибыль…

Кстати, говоря о налоговых вопросах, надо акцентировать внимание на том факте, что согласно пункту 21 Положения об упрощенной системе налогообложения, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 09.03.2007 г.  N 119, организации, претендующие на применение упрощенной системы со дня их государственной регистрации, в течение 10 рабочих дней со дня этой регистрации подают в налоговый орган заявление о переходе на упрощенную систему, содержащее сведения о списочной численности работников организации.

В случае пропуска указанного 10-дневного срока необходимо будет ждать 01 октября и тогда уже только подавать заявление на переход на «упрощенку». Да и то – переход этот будет произведен с 01 января следующего года.

Кстати при переводе долгов и уступке прав (требований) от индивидуального предпринимателя созданному им унитарному предприятию следует учитывать такой нюанс. Зачастую учредитель унитарного предприятия выполняет также функции его директора (а иногда бывает и единственным сотрудником). А сделки между учредителем и предприятием заключаются. Так вот – при заключении таких сделок от имени предприятия должно действовать лицо, которое не является его учредителем. Поскольку в противном случае сделка будет подписана от имени обеих сторон одним и тем же лицом, что является недопустимым. От имени унитарного предприятия сделку может подписать представитель по доверенности (как сотрудник предприятия, так и любое другое лицо).

Уже возникают вопросы по передаче имущества от индивидуального предпринимателя созданному им унитарному предприятию. Прямой вариант передачи здесь только один — внесение имущества в качестве неденежного вклада в уставный фонд унитарного предприятия. Для реализации иных вариантов необходимо использовать те или иные «передаточные звенья».

Заключение или Что же теперь делать?

В общем и целом следует отметить, что вопросов по Указу № 302 и утвержденному им Положению возникает и будет возникать достаточно много. Некоторые из них мы проанализировали в рамках представленных публикаций. Однако большая часть вопросов пока осталась за кадром, поскольку просто-напросто не была озвучена заинтересованными лицами.

Поэтому мы не ставим точку в анализе Указа № 302 и предлагаем читателям задавать свои вопросы по эл. почте ilat@ilat.info, на форуме «LEX.OF.BY». По каждому заданному вопросу будет дан ответ и совет, как лучше поступать.

Пока же в качестве промежуточного заключения приведем примерную схему действий индивидуального предпринимателя по переводу своего бизнеса в форму унитарного предприятия.

Итак, что предприниматель должен сейчас сделать:

1. Принять решения о переводе бизнеса в форму унитарного предприятия (обязательно предварительно просчитать все экономические и юридические аспекты).

2. Письменно предупредить своих работников об увольнении не менее, чем за два месяца до увольнения.

3. Уведомить государственную службу занятости о предстоящем высвобождении работников с указанием их профессий, специальностей, квалификаций и размера оплаты труда

4. Согласовать наименования унитарного предприятия.

5. Найти «юридический адрес», получить гарантийное письмо со всеми необходимыми приложениями.

6. Разработать устав унитарного предприятия.

7. Подготовить пакет документов для подачи в регистрирующий орган.

8. При необходимости подать в налоговый орган заявление о возврате превышения сумм налоговых вычетов по НДС.

9. Письменно уведомить кредиторов о подаче документов для государственной регистрации унитарного предприятия.

10. Подать пакет документов в регистрирующий орган.

11. Приготовиться к остановке бизнеса.

12. Периодически звонить в регистрирующий орган для уточнения вопроса о том, зарегистрировано ли уже создаваемое им унитарное предприятие.

13. По возможности прекращать свои обязательства перед кредиторами.

14. После того, как унитарное предприятие будет зарегистрировано, остановить бизнес, не заключать договоров, направленных на осуществление предпринимательской деятельности.

15. В течение 30 календарных дней с даты государственной регистрации унитарного предприятия:

15.1. переуступить унитарному предприятию в соответствии с гражданским законодательством свои обязательства (в том числе и кредитные), не прекратившиеся на дату государственной регистрации унитарного предприятия;

15.2. прекратить свои обязательства перед таможенными органами, не прекратившиеся на дату государственной регистрации унитарного предприятия;

15.3. сдать в регистрирующий орган свое свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, печати и штампы (либо представить заявление о неизготовлении печатей и штампов или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате);

15.4. уведомить регистрирующий орган о прекращении всех обязательств или их переуступке.

15.5. уволить работников.

16. Получить из депозита нотариуса сумму денег, находившуюся на расчетном счете предпринимателя на момент его закрытия и перечисленную банком в депозит нотариуса.

17. На полученные из депозита нотариуса деньги отметить прекращение своей деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (без проведения налоговой проверки!!!) и перевод своего бизнеса в более продвинутую форму унитарного предприятия.

13081
Если материал был вам полезен, помогите Юркаталогу рублем!
Есть вопрос по этой теме? Заполните заявку - и мы с вами свяжемся!
Заказать звонок
В формате +375 12 345 67 89
Спасибо!
Ваша заявка успешно отправлена!
Мы свяжемся с Вами в ближайшее время.